Постановление Кемеровского УФАС России от 24.03.2010 г № Б/Н
Об административном правонарушении
<...> 652500, Кемеровская область, <...> Прокурору города Ленинска-Кузнецкого <...> 652500, Кемеровская область, г. Ленинск-Кузнецкий, пр. Кирова, 37
Я, Кухарская Наталья Евгеньевна, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области,
рассмотрев дело № 45/08-АДМ-2010 об административном правонарушении, возбужденное постановлением прокурора г. Ленинск-Кузнецкий от 05.02.2010 г. в отношении Главного врача МНУ «Городская больница» г. Полысаево <...>, <...> года рождения, по признакам нарушения части 2 статьи 7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Установила:
05.02.2010 г. постановлением прокурора г. Ленинска-Кузнецкого в отношении <...> было возбуждено дело № 45/08-АДМ-2010 об административном правонарушении, а именно: о нарушении части 2 статьи 7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в связи с неправомерностью заключения дополнительного соглашения № 1 от 01.12.2009 г. к муниципальному контракту № 20/09ГБ/20 от 11.01.2009 г., поскольку имели место признаки нарушения части 6 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – ФЗ № 94-ФЗ), устанавливающей случаи оснований для изменения объема услуг, соответственно цены контракта. Отпуск лекарственных средств по бесплатным и льготным рецептам, как указано в постановлении от 05.02.2010 г., не относится к медицинским услугам, следовательно, в соответствии с указанной выше нормой законодательства у МНУ «Городская больница» г. Полысаево не было законных оснований на увеличение объёма услуг по муниципальному контракту № 20/09ГБ/20 от 11.01.2009 г.
10.02.2010 года в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее Кемеровское УФАС России) поступило письмо о направлении для рассмотрения по существу дела об административных правонарушениях, возбужденных прокурором в отношении главного врача МНУ «Городская больница» г. Полысаево <...> и начальника Управления здравоохранения администрации г. Ленинска-Кузнецкого <...>, подписанное заместителем прокурора г. Ленинска-Кузнецкого <...> с приложением постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и материалов дела.
При выяснении обстоятельств 11.01.2009 года между МНУ «Городская больница» г. Полысаево в лице главного врача <...> (покупатель) и ОАО «Аптеки Кузбасса» в лице генерального директора <...> (продавец) по результатам открытого аукциона был заключен муниципальный контракт № 20/09ГБ/20 на отпуск лекарственных средств по бесплатным льготным рецептам. Предметом контракта являлись: обязательства продавца по отпуску медикаментов по бесплатным льготным рецептам через свое структурное подразделение, обязательства покупателя по оплате отпущенных медикаментов.
01.12.2009 года между МНУ «Городская больница» г. Полысаево и ОАО «Аптеки Кузбасса» было заключено дополнительное соглашение № 1 от 01.12.2009 г. (далее – Дополнительное соглашение) к указанному муниципальному контракту. Данным соглашением сторонами была изменена цена контракта с <...> рублей на <...> рублей (увеличена на <...> руб.). В соответствии с пунктом 1 указанного соглашения цена контракта увеличена «в связи с возникновением потребности в дополнительной потребности, не предусмотренной контрактом, но связанной с оказанием услуг по настоящему контракту».
Рассмотрение дела было назначено на 24.02.2010 г. на 14 часов 30 минут.
24.02.2010 г. при рассмотрении дела было принято решение о продлении срока рассмотрения дела № 45/08-АДМ-2010 в связи с необходимостью представления <...> дополнительных документов, имеющих значение для принятия решения по делу.
Определением от 17.03.2010 г. дело было назначено к рассмотрению на 24.03.2010 г.на 15 часов 00 минут.
24.03.2010 г. состоялось рассмотрение дела № 45/08-АДМ-2010 в присутствии <...>. От прокурора города Ленинска-Кузнецкого <...> поступило ходатайство о рассмотрении дела об административном правонарушении, возбуждённого в отношении <...>, в отсутствие представителя прокуратуры г. Ленинска-Кузнецкого.
В ходе рассмотрения дела <...> факт нарушения не признал. В обоснование законности своих действий сослался на разъяснения, данные Министерством экономического развития РФ в абзацах 2, 3, 4 пункта 3 письма № Д05-1993 от 23.05.2008 г., согласно которым, к числу случаев при которых возможно изменение условий контракта по соглашению сторон и в одностороннем порядке относится в том числе и то, что, в случае если это предусмотрено конкурсной документацией, заказчик по согласованию с поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в ходе исполнения контракта вправе изменить не более чем на десять процентов предусмотренные контрактом количество товаров, объем работ, услуг при изменении потребности в товарах, работах, услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых заключен контракт, или при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, услуг, не предусмотренных контрактом, но связанных с работами, услугами, предусмотренными контрактом (ч.6 ст.9 Закона).
Таким образом, в рамках изменения контракта (при условии, если было установлено конкурсной документацией) заказчик по согласованию с поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в ходе исполнения контракта вправе изменить на 10% предусмотренные контрактом количество товаров, объем работ, услуг. В остальных случаях необходимо проведение повторного конкурса.
Предмет муниципального контракта № 20/09ГБ/20 от 11.01.2009 г. был прописан в пункте 1.1 указанного контракта как «Продавец обязуется через свое структурное подразделение Аптека № 65 г. Полысаево, отпускать медикаменты по бесплатным и льготным рецептам, а покупатель оплачивать отпущенные медикаменты». Согласно статьи 526 Гражданского кодекса Российской Федерации по муниципальному контракту на поставку товаров для муниципальных нужд поставщик обязуется передать товары муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров. Следовательно, предметом муниципального контракта № 20/09ГБ/20 от 11.01.2009 г. была поставка медикаментов для льготного обеспечения граждан.
Часть 5 статьи 9 ФЗ № 94-ФЗ в редакции, действовавшей на момент заключения Дополнительного соглашения, было предусмотрено, что при заключении и исполнении государственного или муниципального контракта изменение условий контракта, указанных в частях 11 и 12 настоящей статьи, части 12 статьи 25, части 5 статьи 27, части 3 статьи 29, части 1 статьи 31, части 7 статьи 31.4, части 3 статьи 31.5, части 12 статьи 35, части 6 статьи 36, части 13 статьи 37, части 3 статьи 38, части 1 статьи 40, части 14 статьи 41, части 6 статьи 42, частях 6 и 8 статьи 46, части 8 статьи 47, части 10 статьи 53 и частях 5 и 6 статьи 54 данного Федерального закона, по соглашению сторон и в одностороннем порядке не допускается, за исключением случаев, предусмотренных частями 6 - 6.6 и 8.1 статьи 9 названного ФЗ.
Частью 6 статьи 9 ФЗ № 94-ФЗ в редакции, действовавшей на момент заключения Дополнительного соглашения, было установлено, что в случае, если это предусмотрено конкурсной документацией, заказчик по согласованию с исполнителем, подрядчиком в ходе исполнения контракта на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, на выполнение аварийно-спасательных работ, реставрации объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда Российской Федерации, документов Архивного фонда Российской Федерации, особо ценных и редких документов, входящих в состав библиотечных фондов, на оказание медицинских, аудиторских услуг вправе изменить не более чем на десять процентов предусмотренный контрактом объем таких работ, услуг при изменении потребности в таких работах, услугах, на выполнение, оказание которых заключен контракт, или при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, услуг, не предусмотренных контрактом, но связанных с такими работами, услугами, предусмотренными контрактом. В случае если это предусмотрено документацией об аукционе, конкурсной документацией, а также в случае, если заказ размещается у единственного поставщика в соответствии с пунктом 16 части 2 статьи 55 настоящего Федерального закона, заказчик по согласованию с поставщиком в ходе исполнения контракта вправе изменить не более чем на десять процентов количество всех предусмотренных контрактом товаров при изменении потребности в товарах, на поставку которых заключен контракт. При поставке дополнительного количества таких товаров, выполнении дополнительного объема таких работ, оказании дополнительного объема таких услуг заказчик по согласованию с поставщиком (исполнителем, подрядчиком) вправе изменить первоначальную цену контракта пропорционально количеству таких товаров, объему таких работ, услуг, но не более чем на десять процентов такой цены контракта.
Как следует из приведённых выше норм в первом предложении части 6 статьи 9 ФЗ № 94-ФЗ речь идёт об исключениях, связанных с изменением условий заключённого государственного и муниципального контракта, в случае выбора заказчиком такого способа размещения заказа как конкурс на выполнение работ оказание услуг перечисленных в данном предложении. Во втором предложении части 6 статьи 9 ФЗ № 94-ФЗ речь идёт, в том числе и о таком способе размещения заказа как аукцион на поставку товаров. Вторым предложением части 6 статьи 9 ФЗ № 94-ФЗ установлено три условия, при выполнении которых, возможно изменение количества поставляемых по муниципальному контракту, заключенному по результатам аукциона, товаров при изменении потребности в них:
1.если такие изменения предусмотрены документацией об аукционе;
2.согласование с поставщиком;
3.изменение не более чем на 10 %.
Муниципальный контракт № 20/09ГБ/20 от 11.01.2009 г. был заключен по результатам открытого аукциона по определению исполнителя по отпуску лекарственных препаратов для льготной категории граждан на 2009 г. Пунктом 17 Информационной карты и пунктом 33 аукционной документации указанного аукциона предусмотрено изменение объёмов по муниципальному контракту не более чем на десять процентов. Дополнительное соглашение было подписано всеми сторонами муниципального контракта № 20/09ГБ/20 от 11.01.2009 г., что свидетельствует о согласии поставщика с увеличением объёма поставляемых по указанному контракту товаров. Цена муниципального контракта № 20/09ГБ/20 от 11.01.2009 г. составила 3 900 000 (три миллиона девятьсот тысяч) рублей. После внесённых Дополнительным соглашением изменений цена указанного контракта составила 4 279 000 (четыре миллиона двести семьдесят девять тысяч) рублей. Увеличение цены муниципального контракта № 20/09ГБ/20 от 11.01.2009 г. составило примерно 9,72 (девять целых семьдесят две сотые) %.
Таким образом, в действиях должностного лица заказчика – МНУ «Городская больница» г. Полысаево – <...>, занимающего должность главного врача, отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 7.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Руководствуясь частью 1 статьи 24.5, частью 1 статьи 28.9, частью 2 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
Постановила:
В связи с отсутствием состава административного правонарушения в действиях должностного лица заказчика – МНУ «Городская больница» г. Полысаево – <...>, занимающего должность главного врача, производство по делу № 45/08-АДМ-2010 об административном правонарушении прекратить.
Руководитель управления
АН.Е. Кухарская