Решение Кемеровского УФАС России от 26.05.2011 г № Б/Н

Директору 
ОАО «ПО Водоканал»
<...>

Директору 
Киселевского отделения 
ОАО ПО «Водоканал»
<...>

Директору
ООО «Плюс»
ООО «УК РЭУ-1»
<...>

Резолютивная часть решения оглашена «17» мая 2011 г.
В полном объеме решение изготовлено «26» мая 2011 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:

Председателя Комиссии:	Клостер Е.А. - заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:	Ланцман Л.И. - начальника отдела ЖКХ, транспорта и связи;
	Чалых А.Е. - главного специалиста-эксперта отдела контроля органов власти, судебной и правовой работы;
	Гилевой И.С. - главного специалиста-эксперта отдела ЖКХ, транспорта и связи;
	Дрешер А.К. - специалиста-эксперта отдела ЖКХ, транспорта и связи

при участии:
<...> – директора ООО «Плюс», ООО «УК «РЭУ-1»;
<...>– представителя ООО «Плюс», ООО «УК «РЭУ-1» (по доверенности);
<...> – директора Киселевского отделения ОАО «ПО Водоканал», представителя ОАО «ПО Водоканал» (по доверенности);
<...> - представителя ОАО «ПО Водоканал» (по доверенности)
рассмотрев дело № 21/А-10-2011, возбужденное по признакам нарушения открытым акционерным обществом производственное объединение «Водоканал» (<...>) в лице Киселевского отделения открытого акционерного общества производственное объединение «Водоканал» (<...>) пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
24.02.2011 г. в адрес Кемеровского УФАС России поступили заявления управляющих компаний г. Киселевска ООО «Плюс» и ООО «УК РЭУ-1» о наличии в действиях Киселевского отделения открытого акционерного общества производственное объединение «Водоканал» (далее по тексту - ОАО «ПО Водоканал») признаков нарушения антимонопольного законодательства.
По мнению заявителей, нарушение выразилось во включении в договоры об отпуске питьевой воды невыгодных для управляющих компаний условий, в том числе тарифа за холодное водоснабжение в размере 12,39 руб. за 1 куб.м.
15.04.2011 г. Кемеровским УФАС России возбуждено дело по признакам нарушения ОАО «ПО Водоканал» в лице Киселевского отделения ОАО «ПО Водоканал» пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в навязывании управляющим компаниям ООО «Плюс» и ООО «УК РЭУ-1» невыгодных условий договора водоснабжения.
Определением от 18.04.2011 г. рассмотрение дела № 21/А-10-2011 о нарушении антимонопольного законодательства было назначено на 17 мая 2011 г. Копии определения были направлены в адрес ОАО «Водоканал», Киселевского отделения ОАО «ПО Водоканал», ООО «Плюс», ООО «УК «РЭУ-1» заказными письмами с уведомлениями.
На заседании Комиссии 17.05.2011 г. представитель ООО «Плюс», ООО «УК «РЭУ-1» пояснил, что ОАО «ПО Водоканал» предъявляет к оплате управляющим компаниям счета за оказанные услуги водоснабжения по тарифам в размере 12,39 руб. с НДС за 1 куб.м. воды, при утвержденном размере платы населения за услуги холодного водоснабжения – 11,33 руб. с НДС за 1 куб.м. В случае подписания управляющими компаниями протоколов согласования разногласий возможны ограничения в подаче воды для населения в многоквартирных домах, где будут выявлены неплательщики, от ограничения подачи воды пострадают и те жители, кто своевременно оплачивает коммунальные услуги. В настоящее время ОАО «ПО Водоканал» препятствует установке общедомовых приборов учета, а именно отказывает в опломбировке приборов учета. В общедомовые сети многоквартирных домов осуществлена врезка нежилых помещений, в результате чего ООО «Плюс» и ООО «УК «РЭУ-1» приходится оплачивать ОАО «ПО Водоканал» услуги водоснабжения, оказанные юридическим лицам, расположенным в данных нежилых помещениях.
17.05.2011 г. на заседании Комиссии представитель Киселевского отделения ОАО «ПО Водоканал» пояснил, что из пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.05.2006 г. № 307 (далее – Правила № 307) следует, что если исполнителем является управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, осуществляется по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами. Департамент цен и тарифов Кемеровской области принял Постановление от 30.11.2010 г. № 80, в котором для потребителей жилищного сектора (в т.ч. управляющие организации, ТСЖ и непосредственно население) установлен тариф на 1 куб.м. куб. воды в размере 12,39 руб. с НДС. Решением Киселевского городского Совета народных депутатов, подписанным главой г. Киселевска для населения установлен размер платы за водоснабжение на уровне 2010 г. исходя из тарифа 11,33 руб. с НДС за 1 куб.м. воды.
В порядке, установленном действующим законодательством, между ОАО «ПО Водоканал» и управляющими компаниями (ООО «Плюс», ООО «УК «РЭУ-1») были заключены договоры от 01.01.2010 г. № 129 и № 130 (соответственно). ОАО «ПО Водоканал» направило в адрес ООО «Плюс», ООО «УК «РЭУ-1» оферты (проекты договоров на водоснабжение № 13, № 14 от 01.01.2011 г.). 25.01.2011 г. ОАО «ПО Водоканал» были получены протоколы разногласий к проектам договора. По результатам рассмотрения протоколов разногласий 09.02.2011 г. в адрес ООО «Плюс», ООО «УК «РЭУ-1» были направлены протоколы согласования разногласий. В протоколах согласования разногласий ОАО «ПО Водоканал» частично отклонило разногласия по протоколам от 01.01.2011 г.
В соответствии с частью 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) при отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в тридцатидневный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. До настоящего времени управляющие компании не реализовали право на обращение в суд и не подписали протоколы согласования разногласий.
Согласно статье 540 ГК РФ договор энергоснабжения, заключенный на неопределенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия не одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора. Если одной из сторон внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором. Таким образом, между сторонами имеются заключенные договоры от 01.01.2010 г. № 129, № 130, по которым осуществляется отпуск воды в многоквартирные дома и данные договоры действуют до заключения договоров № 13, № 14 от 01.01.2011 г.
В данном случае отсутствует навязывание ОАО «ПО Водоканал» управляющим компаниям невыгодных для них, не предусмотренных нормативными правовыми актами условий договора, а также неблагоприятные последствия либо угроза их наступления в случае не принятия управляющими компаниями предложенных условий договора.
Условия проектов договоров от 01.01.2011 г. № 13, № 14, содержащиеся в пунктах 3.4, 4.3, 7.3, прямо предусмотрены пунктами 77, 57, 83 Правил пользования системами коммунального водоснабжения РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 г. № 167 (далее - Правила № 167), ст. 486, 546, 523 ГК РФ.
В соответствии с Правилами № 167 для установки приборов учета необходимо представить в адрес ОАО «ПО Водоканал» на согласование техническую документацию (проекты, рабочие чертежи, эскиз, схему). Данная документация управляющими компаниями представлена не была.
Юридические лица, помещения которых расположены в многоквартирных домах и присоединены к сетям данных домов, являются абонентами ООО «Плюс» и ООО «УК «РЭУ-1», соответственно в договорах с ОАО «ПО Водоканал» должны указываться как субабоненты.
Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее:
ОАО «ПО Водоканал» 13.01.2011 г. направило в адрес ООО «Плюс» и ООО «РЭУ-1» оферты (проекты договоров № 13, № 14 от 01.01.2011 г.) на водоснабжение.
25.01.2011 г. ОАО «ПО Водоканал» были получены протоколы разногласий к проектам договоров. По результатам рассмотрения протоколов разногласий 09.02.2011 г. в адрес ООО «Плюс» и ООО «РЭУ-1» были направлены протоколы согласования разногласий.
В протоколах согласования разногласий ОАО «ПО Водоканал» частично отклонило разногласия по протоколам разногласий:
1) пункт 3.1 договоров управляющие компании предлагали принять в редакции: «Расчет стоимости питьевой воды производится по тарифам, утвержденным органом местного самоуправления для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами. Уровень оплаты населением, утвержденный решением Киселевского Городского совета народных депутатов от 22.12.2010 г. № 79-н составляет на 2011 г. за 1 куб.м. воды 11 руб. 33 коп. в том числе НДС. Размер субсидии ресурсоснабжающей организации за 1 куб.м. воды составляет 1 руб. 06 коп. в том числе НДС».
В протоколе согласования разногласий редакция, предложенная ОАО «ПО Водоканал», звучит следующим образом: «Расчеты производятся исходя из тарифов (цены), которые устанавливаются регулирующим органом в соответствии с действующим законодательством. На 2011 г. цена 1 куб.м. воды составляет 12 руб. 39 коп. с НДС. Цена изменяется с принятием регулирующим органом соответствующего решения».
Постановлением Департамента цен и тарифов Администрации Кемеровской области от 30.12.2010 г. № 80 ОАО «ПО Водоканал» установлен тариф для потребителей жилищного сектора (в т.ч. управляющие организации, ТСЖ и непосредственно население) за 1 куб.м. воды в размере 12 руб. 39 коп. с НДС.
Решением Киселевского Городского совета народных депутатов от 22.12.2010 г. № 76-н для населения установлен тариф на водоснабжение в размере 11 руб. 33 коп. с НДС за 1 куб.м.
2) пункт 3.4 договоров управляющие компании предлагали принять в редакции: «Размер платы за полученную воду с неисправными приборами учета или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целостности пломб на средствах измерения в соответствующем месяце определяется в соответствии с абзацем 2 пункта 3.3 договора, то есть по формуле Рпл.=Кол.гр.×Н×Т, где Кол.гр. – количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в многоквартирном доме (чел.); Н – норматив водопотребления (куб.м. в месяц на человека); Т – тариф на воду (руб./куб.м).
В протоколе согласования разногласий редакция, предложенная ОАО «ПО Водоканал», звучит следующим образом: «Размер платы за полученную воду с неисправными приборами учета или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целостности пломб на средствах измерения, а также задвижки обводной линии и при не обеспечении Исполнителем представителю РСО доступа к узлу измерений определяется исходя из пропускной способности водопроводных вводов многоквартирных домов, при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 м/сек. (пункты 77, 57 Правил № 167)».
3) пункт 4.3 договоров управляющие компании предлагали исключить.
Редакция, предложенная ОАО «ПО Водоканал», звучит следующим образом: «Основание для прекращения или ограничения отпуска питьевой воды может являться неуплата Абонентом полученной питьевой воды. При неоднократном нарушении Абонентом установленных настоящим договором сроков оплаты отпущенной воды (неуплата за два расчетных периода, установленных договором, в том числе частичная) Водоканал, руководствуясь пунктом 5 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации, действует в последовательности…»
4) пункт 7.3 договоров управляющие компании предлагали исключить.
Редакция, предложенная ОАО «ПО Водоканал», звучит следующим образом: «Настоящий договор, может быть, расторгнут Водоканалом в одностороннем порядке в случае двукратного нарушения Исполнителем сроков оплаты, установленных в пункте 3.1 договора (статьи 346, 523 Гражданского кодекса российской Федерации).
Оценив вышеизложенные обстоятельства, Комиссия по рассмотрению дела № 21/А-10-2011 приходит к следующим выводам:
1) в соответствии с пунктом 15 Правил № 307 в случае если исполнителем является управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, осуществляется по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Как следует из части 4 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 г. № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», органы регулирования субъектов Российской Федерации устанавливают тарифы на товары и услуги организаций коммунального комплекса в соответствии с предельным индексом.
Постановлением Департамента цен и тарифов Администрации Кемеровской области от 30.12.2010 г. № 80 для ОАО «ПО Водоканал» установлен тариф для потребителей жилищного сектора (в т.ч. управляющие организации, ТСЖ и непосредственно население) за 1 м. куб воды в размере 12 руб. 39 коп. с НДС.
В целях возмещения недополученных доходов, возникших в результате предоставления населению услуг по холодному водоснабжению и водоотведению, субсидии из местного бюджета предоставляются организациям, оказывающим данные услуги (управляющие организации, ТСЖ и т.д.), в соответствии с Постановлением администрации Киселевского городского округа от 25.01.2011 г. № 9 «Об утверждении Положения «О порядке предоставления бюджетных субсидий юридическим лицам, (за исключением субсидий государственным (муниципальным) учреждениям), индивидуальным предпринимателям, физическим лицам – производителям товаров, работ, услуг из местного бюджета».
Следовательно, применение тарифа при расчетах управляющих компаний с ОАО «ПО Водоканал» в размере 12 руб. 39 коп. за 1 куб.м. воды является обоснованным.
2) согласно пункту 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
Договоры № 13, № 14, в соответствии с которыми предприятие обязуется обеспечивать управляющие компании питьевой водой для населения, в силу статьи 426 ГК РФ относятся к публичным, поэтому на них распространяются требования пункта 3 статьи 539, предусматривающего применение к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, законов и иных правовых актов об энергоснабжении, а также обязательных правил, принятых в соответствии с ними.
Как следует из пункта 3 Правил № 307, исполнитель коммунальных услуг – юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив.
Отношения между исполнителем и потребителями коммунальных услуг регулируются Правилами № 307.
Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 31 Правил № 307 в случае неисправности индивидуального прибора учета (если в жилом помещении объем (количество) потребления коммунальных ресурсов определяется несколькими приборами учета, то при неисправности хотя бы одного прибора учета) или по истечении срока его поверки, установленного изготовителем, если иное не установлено нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо в случае нарушения целостности на нем пломб, расчеты производятся в соответствии с пунктами 19, 21 и 22 настоящих Правил.
Согласно подпункту «б» пункта 19 Правил № 307 при отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется для холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения и электроснабжения в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения № 2 к Правилам, в котором установлена формула определения размера платы, предусматривающая применение такого показателя, как норматив потребления соответствующей коммунальной услуги.
Следовательно, размер платы за полученную воду с неисправными приборами учета или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целостности пломб на средствах измерения в соответствующем месяце в силу пункта 19 Правил № 307 должен определяться исходя из норматива потребления этой коммунальной услуги, установленной для населения.
3) в соответствии с разъяснениями Министерства регионального развития № 2479-РМ/07 от 13.02.2007 г. «О применении пункта 8 правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307» требование пункта 8 Правил № 307 распространяется на необходимость соответствия Правилам № 307 условий договоров о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении, в частности, регулирующих основания и порядок приостановления или ограничения подачи коммунальных ресурсов с целью недопущения нарушения прав потребителей, полностью выполняющих обязательства, установленные законодательством Российской Федерации.
Согласно пункту 80 Правил № 307 предоставление коммунальных услуг может быть приостановлено или ограничено конкретному потребителю (гражданину). В случае принятия пункта 4.3 договоров в редакции ОАО «ПО Водоканал» ограничение или прекращение оказания услуг водоснабжения может быть введено относительно всех граждан, проживающих в многоквартирном доме.
Кроме того, в соответствии с подпунктом «в» пункта 81 Правил № 307 исполнитель имеет право приостановить предоставление коммунальных услуг, за исключением отопления, холодного водоснабжения и водоотведения.
Следовательно, включение пункта 4.3 в договоры об отпуске питьевой воды противоречит Правилам № 307.
4) Пунктом 8 Правил № 307 предусмотрено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов, заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.
Правила № 307 не предусматривают права расторжения договора водоснабжения в одностороннем порядке.
Кроме того, согласно части 1 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
В соответствии с частью 3 статьи 426 ГК РФ отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.
Следовательно, включение пункта 7.3 в договоры об отпуске питьевой воды, содержащего условия, направленные на расторжение договоров на отпуск питьевой воды в одностороннем порядке, может привести к ущемлению интересов управляющих компаний, а именно к невозможности выполнения условий договоров управления многоквартирными домами, одним из условий которых является обязанность предоставления коммунальных услуг гражданам.
Рассматривая довод управляющих компаний об отказе ОАО «ПО Водоканал» от принятия приборов учета в эксплуатацию, Комиссия приходит к выводу о том, что, поскольку, пунктом 38 Правил № 167 предусмотрена обязанность абонента до начала комплектации узла учета предоставить техническую документацию (проект, рабочие чертежи, эскиз, схему) организации водопроводно-канализационного хозяйства, то отсутствие проекта установки прибора учета воды может являться основанием для отказа ресурсоснабжающей организации от принятия приборов учета в эксплуатацию.
Таким образом, принятие управляющими компаниями пунктов 3.4, 4.3, 7.3 договоров от 01.01.2011 г. № 13, № 14 в редакции ОАО «ПО Водоканал», может повлечь ущемление интересов граждан (потребителей), что в свою очередь приведет к ущемлению интересов управляющих компаний, так как претензии, касающиеся оплаты, ограничения или прекращения коммунальных услуг, будут предъявляться гражданами управляющим компаниям, как исполнителям коммунальных услуг.
Приняв пункты договора в редакции ОАО «ПО Водоканал», ООО «Плюс» и ООО «УК «РЭУ-1» вынуждены вступать в правоотношения на невыгодных для себя условиях. Кроме того, данные пункты противоречат Правилам № 307, которыми руководствуются управляющие компании, являясь исполнителями коммунальных услуг для граждан.
ОАО «ПО Водоканал» приказом Кемеровского УФАС России от 26.04.2011 г. № 121 внесено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, с долей более 50 % на рынке услуг «Распределение воды» ОКВЭД 41.00.2 территории города Киселевск.
В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых является или может явиться ущемление интересов других лиц в результате навязывания контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации).
Действие ОАО «ПО Водоканал», выразившееся в настаивании на принятии спорных пунктов договоров от 01.01.2011 г. № 13, 14 на водоснабжение в редакции ОАО «ПО Водоканал», а именно направление управляющим компаниям протоколов согласования разногласий к договорам, вступает в противоречие с пунктом 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Основания для прекращения дела, предусмотренные статьей 48 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» отсутствуют.
Размер материального ущерба, причиненного управляющим компаниям действиями ОАО «ПО Водоканал» по навязыванию невыгодных условий договора, установить не представляется возможным.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать ОАО «ПО Водоканал» нарушившим пункт 3 часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»
2.Выдать ОАО «ПО Водоканал» предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, а именно прекратить злоупотребление доминирующим положением путем навязывания невыгодных, не относящихся к предмету условий договоров водоснабжения (прямо не предусмотренных федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации): привести пункты 3.4, 4.3, 7.3 проектов договоров об отпуске питьевой воды в соответствие с Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.05.2006 г. № 307.
Председатель Комиссии:
Е.А. Клостер
Члены Комиссии:
Л.И. Ланцман
Уволена с 18.05.2011 г., приказ от 11.05.2011 г. № 27-к
А.Е. Чалых
И.С. Гилева
А.К. Дрешер

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его принятия.