Решение от 31.08.2009 г № Б/Н
О нарушении антимонопольного законодательства при проведении открытого аукциона
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд в составе:
Председателя комиссии:
Клостер Е.А. - и.о. руководителя управления.
Членов комиссии:
Лыжина Д.А. - начальника отдела государственного
и муниципального заказа;
Унтерова С.А. - главного специалиста-эксперта отдела
рекламы и недобросовестной конкуренции;
Федотовой О.А. - старшего государственного инспектора
отдела государственного и муниципального
заказа;
Дьяконовой Е.Е. - старшего специалиста 1 разряда отдела
государственного и муниципального заказа,при участии:
- <...> - директора ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области;
- <...> - представителя ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области, по доверенности, члена аукционной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области;
- <...> - представителя ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области, по доверенности, председателя аукционной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области;
- <...> - представителя ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области, по доверенности;
- <...> - представителя ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области, по доверенности, члена аукционной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области,
рассмотрев дело N 176/З-2009, возбужденное по признакам нарушения заказчиком, аукционной комиссией ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, и в результате проведения внеплановой проверки в соответствии с частью 5 статьи 17 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее по тексту - ФЗ N 94-ФЗ), установила:
24.08.2009 в адрес Кемеровского УФАС России поступила жалоба ООО "АРТ-Сервис", а 27.08.2009 жалоба ООО "Компания "Копир" на действия заказчика, аукционной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области при проведении открытого аукциона "Поставка расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов".
Заявители считают, что решение аукционной комиссии об отказе ООО "АРТ-Сервис" и ООО "Компания "Копир" в допуске к участию в открытом аукционе является необоснованным, исходя из следующего:
ООО "АРТ-Сервис" указывает, что в аукционной документации заказчиком было установлено требование о поставке оригинальных расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов, в связи с нахождением указанного оборудования на гарантийном обслуживании.
Заявитель считает данное требование противоречащим законодательству о размещении заказов, так как Закон о размещении заказов не предусматривает поставку товаров определенного производителя.
Федеральный закон о размещении заказов предусматривает возможность указания конкретного товарного знака только в случае несовместимости товаров, на которых применяются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком.
Документация об аукционе не содержит каких-либо доказательств несовместимости картриджей, на которых применяются другие товарные знаки, с оборудованием, используемым заказчиком, либо свидетельствующих о том, что производитель прекращает действие гарантии по факту использования эквивалентного картриджа.
Заявитель указывает, что использование в печатающем устройстве эквивалентного картриджа не может являться нарушением условий эксплуатации и не влечет за собой прекращение гарантии. Производитель допускает использование составляющих других производителей, но в связи с тем, что не несет ответственности за их качество и не может его контролировать, производитель устройства не гарантирует ремонт в случае, если их использование повлечет выход из строя самого устройства. Для применения условия об ограничении или прекращении гарантии необходимо, чтобы в устройстве возникли дефекты из-за составляющих, поставляемых не компанией-производителем техники. Наступление таких последствий от применения картриджей, предполагаемых к поставке участником размещения заказа носит вероятностный характер. Предполагаемые к поставке картриджи являются полностью эквивалентными картриджам марок производителей техники и предназначены для использования именно в тех печатающих устройствах, которые указаны в документации технического задания. Объективных оснований полагать, что использование таких картриджей представляет угрозу для узлов и агрегатов печатающих устройств, не имеется. Кроме того, в соответствии со статьями 518, 475 Гражданского кодекса РФ покупатель, которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить соответствующие требования к поставщику. Также покупатель вправе требовать полного возмещения убытков.
ООО "АРТ-Сервис" указывает, что существенное количество указанных в аукционной документации моделей техники, находящейся у заказчика, несколько лет является снятым с производства, соответственно, не может быть обеспечено гарантийными обязательствам производителя данной техники.
Также заявитель указывает на незаконные требования заказчика о нанесении информации на упаковку только типографским способом и упаковывании картриджа, фотокондуктора, модуля ксерографии только в пластиковый пакет, так как они ограничивают количество участников размещения заказа, в связи с тем, что многие заводы-изготовители используют упаковку собственного производства и имеют собственные стандарты нанесения информации выбранными ими лично способами и собственные разработки защиты товаров.
Также, ООО "АРТ-Сервис" указывает, что заказчик в приложении N 1 к аукционной документации требует указания участниками размещения заказа цены за одну единицу товара в рублях, что не предусмотрено процедурой проведения аукциона, в связи с тем, что ценовые предложения подаются непосредственно во время проведения торгов, цена за единицу определяется предложением победителя аукциона.
ООО "Компания "Копир" указывает, что в составе аукционной заявки данного участника размещения заказа имелся документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего заявку, действовать от лица участника размещения заказа - Решение общего собрания участников ООО "Копир" от 20.08.2008 о продлении полномочий директора Н.В.С. на 3 года.
В составе аукционной заявки ООО "Компания "Копир" была представлена форма "Сведения о функциональных характеристиках (потребительских свойствах), качественных характеристиках товара (качестве работ, услуг)". Данная форма идентична представленной в аукционной документации, которая не содержала требования об указании количества поставляемого товара, в связи с чем данные сведения не были обозначены в аукционной заявке ООО "Компания "Копир".
Также, заявитель указывает, что заказчиком были нарушены требования части 2 статьи 35 ФЗ N 94-ФЗ, так как указание на товарные знаки в аукционной документации должно сопровождаться словами "или эквивалент", что заказчиком исполнено не было.
В процессе рассмотрения жалобы Кемеровским УФАС России установлено:
27.07.2009 на официальном сайте РФ для размещения информации о размещении заказов заказчиком ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области было опубликовано извещение о проведении открытого аукциона "Поставка расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов".
На участие в открытом аукционе были поданы заявки ООО "АРТ-Сервис", ООО "С.В.К.", ООО "Кузбасский компьютерный центр", ООО "Вент-Мастер", ООО "Компания "Копир", ООО "Парус Нск", ООО "КС", ООО "ДиалогСибирьПлюс".
18.08.2009 аукционной комиссией в составе председателя Л.Н.Ушаковой, членов В.Н.Руманова, Н.П.Шемохановой, И.Ю.Левченко, Н.С.Тарасовой, Я.Л.Будиной была проведена процедура рассмотрения аукционных заявок, в результате которой было принято решение об отказе в допуске к участию в аукционе следующим участникам размещения заказа:
- ООО "АРТ-Сервис", в связи с тем, что данный участник размещения заказа предлагает поставить расходные материалы для принтеров и копировальных аппаратов, которые не являются оригинальными, а являются "эквивалентом оригинальных", а также в заявке ООО "АРТ-Сервис" указано, что информация о поставляемых расходных материалах будет нанесена на упаковочную коробку типографским или иным способом, а также, что поставляемые расходные материалы будут упакованы в пластиковые пакеты либо упакованы любым иным способом, что противоречит требованиям, изложенным в приложении N 1 к документации об аукционе, являющимся неотъемлемой частью документации об аукционе.
- ООО "С.В.К." отказано в связи с тем, что предложенное к поставке данным участником размещения заказа количество товара не соответствует количеству, требуемому заказчиком, а также в составе заявки отсутствуют сведения о том, что предлагаемый товар является новым, ранее не был в употреблении, а также в составе заявки ООО "С.В.К." отсутствует копия документа, подтверждающего полномочия лица на осуществление действий от имени данного участника (копия решения о назначении/избрании на должность генерального директора) и имеется официальное письмо (стр. 11), в котором речь идет о запросе котировок, а не способе размещения заказа - открытом аукционе.
- ООО "Компания "Копир", в связи с тем, что в заявке данного участника размещения заказа отсутствуют сведения о количестве расходных материалов, предложенных данным участником к поставке, отсутствуют сведения об их упаковке, гарантийном сроке качества, сведения о том, что предлагаемый товар является новым, ранее не был в употреблении. А также отсутствует копия документа, подтверждающего полномочия лица на осуществление действий от имени данного участника размещения заказа (копия решения о назначении/избрании на должность директора).
- ООО "КС", в связи с тем, что в составе заявки отсутствуют сведения о количестве расходных материалов, предложенных данным участником к поставке;
- ООО "ДиалогСибирьПлюс", в связи с тем, что в заявке данного участника размещения заказа отсутствуют сведения о количестве расходных материалов, предложенных данным участником к поставке, отсутствуют сведения об их упаковке, гарантийном сроке качества, сведения о том, что предлагаемый товар является новым, ранее не был в употреблении, а также в связи с тем, что имеющаяся в составе заявки доверенность N 91 от 17.08.2009 не содержит в себе указания в лице кого ООО "ДиалогСибирьПлюс" доверяет Н.В.А. представлять интересы данного участника размещения заказа в ФГУ "Земельная кадастровая палата" по кемеровской области (протокол N 1 рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе на поставку расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов от 18.08.2009).
19.08.2009 состоялся открытый аукцион, в результате которого победителем был признан участник размещения заказа, предложивший наиболее низкую цену контракта - ООО "Вент Мастер" (протокол N 2 открытого аукциона N ОА-01/09 на поставку расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов от 19.08.2009).
В процессе рассмотрения жалобы и проведения внеплановой проверки порядка проведения аукциона "Поставка расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов" Кемеровское УФАС России приходит к следующим выводам:
В результате анализа представленных заказчиком в Кемеровское УФАС России документов было установлено, что часть картриджей, затребованных в аукционной документации, нужны для принтеров, которые находятся на гарантийном обслуживании.
В гарантийных талонах производителя техники, используемой заказчиком, указано, что бесплатному гарантийному ремонту не подлежит оборудование, вышедшее из строя в результате нарушения правил эксплуатации, описанных в Руководствах и Инструкциях, прилагаемых к оборудованию, использования неоригинальных (выпускаемых не под торговой маркой Xerox или Tektonix by Xerox) расходных материалов и запасных частей, механического повреждения, попадания внутрь оборудования посторонних предметов, влаги, насекомых и т.п., а также вследствие возникновения форс-мажорных обстоятельств (пожара, стихийного бедствия и пр.).
Представители заказчика пояснили, что на основании изложенного в аукционной документации было установлено требование о поставке оригинальных расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов, без указания на возможность предоставления "эквивалента" требуемого к поставке товара.
Согласно части 3 статьи 34 ФЗ N 94-ФЗ, документация об аукционе может содержать указание на товарные знаки. В случае если в документации об аукционе содержится указание на товарные знаки в отношении товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, в документации об аукционе также должно содержаться указание на товарный знак в отношении товара российского происхождения (при наличии информации о товаре российского происхождения, являющемся эквивалентом товара, происходящего из иностранного государства или группы иностранных государств). При указании в документации об аукционе на товарные знаки они должны сопровождаться словами "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком. Эквивалентность товаров определяется в соответствии с требованиями и показателями, устанавливаемыми в соответствии с частью 2 настоящей статьи.
Поскольку при использовании картриджей, изготовленных компанией, отличной от компании производителя принтеров, оборудование может быть снято с гарантийного обслуживания производителя, что приведет к дополнительному расходованию бюджетных средств на устранение неисправностей, требование заказчика о поставке оригинальных расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов, без указания на возможность предоставления "эквивалента" требуемого к поставке товара, является обоснованным, но только на оборудование, находящееся на момент проведения открытого аукциона на гарантийном обслуживании.
В связи с тем, что не все указанные в аукционной документации принтеры и копировальные аппараты на момент проведения аукциона находились на гарантийном обслуживании, установление указанного требования заказчика в отношении данного оборудования противоречит требованиям части 3 статьи 34 ФЗ N 94-ФЗ.
Также, заказчиком не было представлено документов, являющихся доказательством того, что требуемое в аукционной документации количество картриджей для оборудования, находящихся на гарантийном обслуживании, рассчитано с учетом использования их в период нахождения оборудования на гарантии.
На основании изложенного, в целом, документация об аукционе "Поставка расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов" разработана и утверждена заказчиком с нарушением требования части 3 статьи 34 ФЗ N 94-ФЗ.
Частью 2 статьи 35 ФЗ N 94-ФЗ установлен перечень документов и сведений, входящих в состав аукционной заявки.
Согласно части 3 статьи 35 ФЗ N 94-ФЗ, требовать от участника размещения заказа иное, за исключением предусмотренных частью 2 данной статьи документов и сведений, не допускается.
В приложении N 1 "Техническое задание на поставку расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов" к аукционной документации содержится требование заказчика об указании цены товара "за одну штуку в рублях".
В связи с тем, что требование о предоставлении участниками размещения заказа в составе аукционной заявки сведений о цене контракта не предусмотрено частью 2 статьи 35 ФЗ N 94-ФЗ, документация об аукционе "Поставка расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов" разработана и утверждена заказчиком с нарушением требования части 3 статьи 35 ФЗ N 94-ФЗ.
Вместе с тем, указанное нарушение не повлияло на результаты аукциона, в связи с тем, что участникам размещения заказа, не исполнившим данное требование, не было отказано в допуске к участию в аукционе.
В соответствии с частью 2 статьи 34 ФЗ N 94-ФЗ, документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.
В приложении N 1 "Техническое задание на поставку расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов" к аукционной документации заказчиком было обоснованно установлены требования к упаковке поставляемых товаров.
Таким образом, довод заявителя ООО "АРТ-Сервис" о том, что установление заказчиком в аукционной документации требований к упаковке товара противоречит требованиям законодательства о размещении заказов, является необоснованным.
Согласно части 3 статьи 36 ФЗ N 94-ФЗ на основании результатов рассмотрения заявок на участие в аукционе аукционной комиссией принимается решение о допуске к участию в аукционе участника размещения заказа и о признании участника размещения заказа, подавшего заявку на участие в аукционе, участником аукциона, или об отказе в допуске такого участника размещения заказа к участию в аукционе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены статьей 12 данного Федерального закона.
Часть 1 статьи 12 ФЗ N 94-ФЗ содержит перечень оснований отказа в допуске к участию в торгах.
В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 12 ФЗ N 94-ФЗ, при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае непредоставления документов, определенных частью 3 статьи 25 настоящего Федерального закона (за исключением документов, предусмотренных подпунктом "г" пункта 1 части 3, частью 3.1 статьи 25 настоящего Федерального закона), частью 2 статьи 31.4 или частью 2 статьи 35 настоящего Федерального закона, либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о товарах, о работах, об услугах, о произведении литературы или искусства, об исполнении, о национальном фильме, соответственно на поставку, выполнение, оказание, создание которых либо финансирование проката или показа которого размещается заказ.
Подпунктом "в" пункта 1 части 2 статьи 35 ФЗ N 94-ФЗ установлено, что заявка на участие в аукционе должна содержать документ, подтверждающий полномочия лица на осуществление действий от имени участника размещения заказа - юридического лица (копия решения о назначении или об избрании либо приказа о назначении физического лица на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказа без доверенности (далее для целей настоящей главы - руководитель). В случае если от имени участника размещения заказа действует иное лицо, заявка на участие в аукционе должна содержать также доверенность на осуществление действий от имени участника размещения заказа, заверенную печатью участника размещения заказа (для юридических лиц) и подписанную руководителем участника размещения заказа или уполномоченным этим руководителем лицом, либо нотариально заверенную копию такой доверенности. В случае, если указанная доверенность подписана лицом, уполномоченным руководителем участника размещения заказа, заявка на участие в аукционе должна содержать также документ, подтверждающий полномочия такого лица.
В составе аукционной заявки ООО "Компания "Копир" была представлена копия решения общего собрания участников ООО "Компания "Копир" о продлении полномочий директора ООО "Компания "Копир" С.Н.В. на 3 года.
Документ о назначении либо избрании Н.В.С. на должность, в соответствии с которым такое физическое лицо обладает правом действовать от имени участника размещения заказа без доверенности, в противоречие требованиям Закона о размещении заказов, данным участником размещения заказа представлен не был.
Согласно пункту 4 части 1 статьи 12 ФЗ N 94-ФЗ, при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае несоответствия заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе, в том числе наличие в таких заявках предложения о цене контракта, превышающей начальную (максимальную) цену контракта (цену лота), начальную (максимальную) цену единицы товара, начальную (максимальную) цену запасных частей (каждой запасной части) к технике, к оборудованию, начальную (максимальную) цену единицы услуги и (или) работы.
В приложении N 3 "Сведения о функциональных характеристиках (потребительских свойствах) и качественных характеристиках товара (качестве работ, услуг)" аукционной документации заказчик установил требование об указании участниками размещения заказа сведений о функциональных характеристиках (потребительских свойствах), качественных характеристиках и количестве подлежащих поставке товаров (качестве работ, услуг) по государственному контракту.
Данное приложение, представленное в составе заявки ООО "Компания "Копир", не содержало сведений о количестве товара, предлагаемого к поставке, что противоречит требованиям аукционной документации.
Руководствуясь статьями 17, 60 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", комиссия Кемеровского УФАС России, решила:
1.Признать жалобы ООО "АРТ-Сервис" и ООО "Компания "Копир" на действия заказчика, аукционной комиссии ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области при проведении открытого аукциона "Поставка расходных материалов для принтеров и копировальных аппаратов" частично обоснованными.
2.Признать заказчика - ФГУ "Земельная кадастровая палата" по Кемеровской области - нарушившим часть 3 статьи 34, часть 3 статьи 35 Федерального закона N 94-ФЗ от 21.07.2005 "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".
3.Выдать предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о размещении заказов.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его вынесения.
Председатель комиссии
А.Е.КЛОСТЕР
Члены комиссии
Д.А.ЛЫЖИН
С.А.УНТЕРОВ
О.А.ФЕДОТОВА
Е.Е.ДЬЯКОНОВА
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Приложения
2009-08-31 Приложение к Решению от 31 августа 2009 года № Б/Н Предписание