Решение от 10.09.2009 г № Б/Н
О нарушении антимонопольного законодательства при распространении ненадлежащей рекламы пищевой добавки
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
Председателя комиссии:
Клостер Е.А. - заместителя руководителя управления.
Членов комиссии:
Каминской Е.Б. - начальника отдела рекламы и
недобросовестной конкуренции;
Гавриловой А.Е. - главного специалиста-эксперта отдела
судебной и правовой работы;
Патракова Д.С. - ведущего специалиста-эксперта отдела
рекламы и недобросовестной конкуренции;
Васильевой Е.А. - ведущего специалиста-эксперта отдела
рекламы и недобросовестной конкуренции;
Акатьевой И.С. - специалиста-эксперта отдела рекламы
и недобросовестной конкуренции,рассмотрев дело N 21/Р-2009 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламодателем - обществом с ограниченной ответственностью "СибМед" (далее по тексту - ООО "СибМед") - рекламы, размещенной на радио России на канале ФГУП КГТРК "Кузбасс", в отсутствии представителя ООО "СибМед" при надлежащем уведомлении, что подтверждается уведомлением о вручении почтового отправления, установила:
11.06.2009 в адрес Кемеровского УФАС России поступили материалы Прокуратуры Центрального района г. Новокузнецка о рассмотрении жалобы гр. И. в отношении ООО "СибМед" г. Новосибирск по признакам нарушения законодательства о рекламе, размещенной на радио России на канале ФГУП КГТРК "Кузбасс".
Анализ представленных прокуратурой, ООО "СибМед", ООО Агентством Большая Медведица в антимонопольный орган документов показал следующее:
Между ООО "СибМед" и ООО "Омега-Плюс" заключен договор N 122 от 01.10.2008 поставки товара, согласно которому ООО "СибМед" (поставщик) обязуется передать ООО "Омега-Плюс" (покупатель) Бад Гликоэрг (товар) в сроки, предусмотренные данным договором. В соответствии с пунктом 4.1 договора в счет оплаты цены договора, покупатель обязуется заключить договор с ООО "Агентство Большая Медведица" (г. Кемерово) на предоставление эфирного времени для трансляции текста рекламного ролика, текст которого предоставлен поставщиком (текст рекламы - приложение N 1 к данному договору).
Между ООО "Агентство Большая Медведица" (исполнитель) и ООО "Омега плюс" (заказчик) заключен договор N 357 от 10.01.2007 на оказание рекламных услуг, согласно которому исполнитель оказывает услуги по изготовлению и/или размещению рекламных материалов заказчика на каналах вещания, а заказчик обязуется оплатить предоставляемые услуги в порядке, предусмотренном условиями договора и соответствующих приложений к нему.
Из документов, представленных ООО "Агентство Большая Медведица" (исх. N 511 от 22.07.2009), следует, что между ООО "Агентство Большая Медведица" (исполнитель) и ООО "Омега плюс" (заказчик) заключен договор N 122 от 01.10.2008, согласно которому исполнитель оказывает услуги по изготовлению и/или размещению материалов заказчика на каналах вещания с приложением записи рекламного текста. Согласно эфирной справке N 164 от 28.11.2008 на канале ФГУП КГТРК "Кузбасс" ООО "Агентство Большая Медведица" были выполнены услуги по изготовлению и размещению рекламы "Фитомикросфера" на радио России в период:
- 5; 7; 10; 19; 24; 28 ноября в 13 часов 20 минут;
- 7; 11; 13; 18; 21; 25; 27 ноября в 10 часов 10 минут.
Из представленных в адрес антимонопольного органа ООО "СибМед" копий свидетельств, сертификатов и санитарно-эпидемиологических заключений, следует, что ООО "СибМед" реализует следующие препараты:
- биологически активная добавка к пище "Готу Джи Пи" (свидетельство о государственной регистрации N 77.99.23.3.У.3279.4.08 от 23.04.2008);
- биологически активная добавка к пище "Вижн Форте" (свидетельство о государственной регистрации N 77.99.23.3.У.3873.6.07 от 01.06.2007);
- биологически активная добавка к пище "Взгляд плюс" (свидетельство о государственной регистрации N 77.99.23.3.У.3969.5.06 от 10.05.2006);
- биологически активная добавка к пище "АльфаАльфа" (свидетельство о государственной регистрации N 77.99.23.3.У.4065.5.06 от 12.05.2006);
- биологически активная добавка к пище "Зрение GMI" (санитарно-эпидемиологическое заключение N 77.99.20.916.Б.000378.11.03 от 12.11.2003);
- тоник "Экстракт алоэ по Филатову" (санитарно-эпидемиологическое заключение N 78.01.05.915.П.004609.06.06 от 05.06.2006, сертификат соответствия N РОСС RU.АИ35.В01017 со сроком действия с 03.07.2006 по 01.02.2009).
Статьей 1 Федерального закона от 2 января 2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" установлено, что пищевые и биологически активные добавки являются составной частью пищевых продуктов, а также являются природными (идентичные природным) биологически активными веществами, предназначенными для употребления одновременно с пищей или введению в состав пищевых продуктов.
В соответствии с Постановлением от 17.04.2008 N 50 Министерства здравоохранения РФ "О введении в действие санитарно-эпидемиологических правил и нормативов" БАД используются как дополнительный источник пищевых и биологически активных веществ, для оптимизации углеводного, жирового, белкового, витаминного и других видов обмена веществ при различных функциональных состояниях. Согласно пункту 4.4 данного Постановления БАД не является лекарством.
11.08.2009 определением было возбуждено дело N 21/Р-2009 по признакам нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - ФЗ "О рекламе") и назначено к рассмотрению на 10.09.2009.
10.09.2009 на заседании комиссии Кемеровского УФАС России законный представитель ООО "СибМед" при надлежащем уведомлении (уведомление имеется в материалах дела) не явился, защитника не направил.
Из письменных пояснений, представленных ООО "СибМед" в адрес антимонопольного органа, следует, что ООО "СибМед" с нарушением не согласилось и пояснило, что рекламный ролик не может создавать впечатление, что товар является лекарством, в силу того, что в тексте рекламы было неоднократно указано, что препарат является биологически активной добавкой, и был сделан акцент на тот факт, что "Фитомикросферы" не являются лекарством. Также ООО "СибМед" пояснило, что в рекламе не содержится прямой рекомендации к применению добавок.
Комиссия Кемеровского УФАС России, рассмотрев представленные материалы, приходит к следующим выводам:
Представленный 13.07.2009 в адрес антимонопольного органа ООО "СибМед" текст рекламы не совпадает с аудиозаписью рекламы, распространенной в ноябре 2008 г. на радио России на канале ФГУП КГТРК "Кузбасс", представленной в адрес Кемеровского УФАС России 23.07.2009 ООО "Агентство Большая Медведица". В отличии от текста рекламы, предоставленной ООО "СибМед", в данной аудиозаписи отсутствует информация о том, что данный препарат является биологически активной добавкой к пище, содержится информация о том, что можно избежать операции в 70% случаев, а также имеется ссылка на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок.
В соответствии с договором N 357 от 10.01.2007 на оказание рекламных услуг, представленным ООО "СибМед", заключенным между ООО "Агентство Большая Медведица" (исполнитель) и ООО "Омега плюс" (заказчик), и договором N 122 от 01.10.2008 на оказание рекламных услуг, заключенным между ООО "Агентство Большая Медведица" (исполнитель) и ООО "Омега плюс" (заказчик), представленным ООО "Агентство Большая Медведица" в адрес антимонопольного органа, исполнитель предоставляет на утверждение заказчику проект рекламной программы с указанием содержания, объемов и т.д.
Согласно пункту 4.1 договора N 122 от 01.10.2008, заключенному между ООО "СибМед" и ООО "Омега-Плюс", рекламодателем является ООО "СибМед".
В соответствии с частью 7 статьи 5 ФЗ "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Согласно пунктам 1, 5 части 1 статьи 25 ФЗ "О рекламе", реклама биологически активных добавок и пищевых добавок не должна:
- создавать впечатление о том, что они являются лекарственными средствами и (или) обладают лечебными свойствами;
- создавать впечатление о преимуществах таких добавок путем ссылки на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок, а также использовать результаты иных исследований в форме прямой рекомендации к применению таких добавок.
В нарушение данных правовых норм реклама ООО "СибМед" (... как предупредить ухудшение зрения, как сделать лечение более эффективным... когда необходимо носить очки, этот момент можно отодвинуть. Сегодня этот процесс можно остановить... сегодня можно даже улучшить остроту зрения, например, с помощью комплекса "Фитомикросфера"... "Фитомикросфера" - это комплекс препаратов, основным компонентом являются микроэлементы и витамины, необходимые для улучшения состояния органов зрения... - "Поставили диагноз, не так давно, "катаракта", я начинаю нервничать, потому, что ничто не помогает, чем мне могут помочь?"... Вам необходимо обратиться к специалистам нашего центра. Специалисты подберут Вам такой комплекс, который уже с сегодняшнего дня начнет помогать останавливать процесс развития катаракты, и самое главное, сохранять Ваше зрение на долгие, долгие годы... С возрастом идет разрушение работы глазного аппарата, нарушается обмен веществ, идет недостаток кислорода всем клеточкам глазного аппарата, т.е. с возрастом идет нехватка и микроэлементов и биологически активных веществ, которые природой нам даны, но с годами они утрачиваются и поэтому комплекс "Фитомикросфера" с этой целью и был создан для того, чтобы восстановить работу всего глазного яблока, т.е. стабилизировать кровообращение, укрепить капилляры глаз, защитить сетчатку от разрушения и тем самым, конечно же, защитить хрусталик от внешнего воздействия... можно улучшить зрение на 10 - 15%... операции у нас избегают в 70% случаев... По инициативе нашего центра проводились клинические исследования, которые доказали, что комплекс "Фитомикросфера", прежде всего, является безопасным для организма препаратом... способствует регенерации всех тканей глазного аппарата, способствует укреплению капилляров глаз, сосудов, восстановлению кровообращения - все это доказано клиническими испытаниями, которые проводились, буквально, несколько лет назад...), распространенная 5, 7, 10, 11, 13, 18, 21, 24, 25, 27, 28 ноября 2008 г. на радио России на канале ФГУП КГТРК "Кузбасс" не содержит информации о том, что данный препарат является биологически активной добавкой к пище, что вводит в заблуждение потребителей рекламы; создает впечатление, что данные препараты обладают лечебными свойствами и являются лекарством; создает впечатление о преимуществах данных пищевых добавок, имея ссылку на факт проведения исследований, обязательных для государственной регистрации таких добавок.
Пунктом 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" установлено, что реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 5, пунктами 1, 5 части 1 статьи 25 ФЗ "О рекламе", несет рекламодатель.
Пункт 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе" определяет, что рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
В данном случае рекламодателем является ООО "СибМед".
Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 37 - 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, комиссия решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу ООО "СибМед", размещенную на радио России на канале ФГУП КГТРК "Кузбасс", поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 5, пункта 1, 5 части 1 статьи 25 ФЗ "О рекламе".
2.Выдать предписание ООО "СибМед" об устранении нарушений законодательства о рекламе.
Решение антимонопольного органа может быть оспорено в Арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения.
Председатель комиссии
Е.А.КЛОСТЕР
Члены комиссии
Е.Б.КАМИНСКАЯ
А.Е.ГАВРИЛОВА
Д.С.ПАТРАКОВ
Е.А.ВАСИЛЬЕВА
И.С.АКАТЬЕВА
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Приложения
2009-09-10 Приложение к Решению от 10 сентября 2009 года № Б/Н Предписание