Решение от 22.09.2009 г № Б/Н
О нарушении антимонопольного законодательства, выразившегося в распространении ложных сведений, а также введении в заблуждение потребителей
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председателя комиссии:
Клостер Е.А. - заместителя руководителя управления
Членов комиссии:
Каминской Е.Б. - начальника отдела рекламы и недобросовестной
конкуренции
Патракова Д.С. - ведущего специалиста-эксперта отдела рекламы и
недобросовестной конкуренции
Васильевой Е.А. - ведущего специалиста-эксперта отдела рекламы и
недобросовестной конкуренции
Васильевой А.В. - ведущего специалиста-эксперта отдела судебной
и правовой работы
Акатьевой И.С. - специалиста-эксперта отдела рекламы и
недобросовестной конкуренциирассмотрев дело N 1/А-14-2009, возбужденное в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Полифлок" (652523, г. Ленинск-Кузнецкий, Северная промзона, д. 4/1) по признакам нарушения пунктов 1, 2 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", при участии:
- представителя по доверенности ООО ПО "Токем" - <...>;
- коммерческого директора ООО ПО "Токем" - <...>;
- представителя по доверенности ООО "ТД "Полифлок" - <...>;
- представителя по доверенности ООО "ТД "Полифлок" - <...>, установила:
06.10.2008 в Кемеровское УФАС России поступило заявление Общества с ограниченной ответственностью "Производственное объединение "Токем" (далее по тексту - ООО ПО "Токем") о признаках нарушения антимонопольного законодательства в действиях Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Полифлок" (далее по тексту - ООО "ТД "Полифлок"), выразившихся в распространении ложных, неточных или искаженных сведений, а также введении в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей, а именно: катионита КУ-2-8.
По мнению заявителя, катионит марки КУ-2-8 производится за рубежом, завозится на территорию Кемеровской области в готовом виде. Из Китая (г. Ханчжоу) в Россию (г. Ленинск-Кузнецкий) было импортировано 160 тон продукции, заявленной в декларациях как сильнокислая катионная ионно-обменная смола КУ-2-8, а ООО "ТД "Полифлок" реализует ее как собственную продукцию и сопровождает ионно-обменную смолу своими сертификатами качества, не имея при этом специализированных аттестованных на данный вид продукции лабораторий.
ООО ПО "Токем" в Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области были представлены следующие конкурсные заявки ООО "Торговый Дом "Полифлок" на участие в открытых конкурсах, проведенных ОАО "Енисейская территориальная компания (ТГК-13)" г. Красноярск на поставку смолы ионно-обменной КУ-2-8:
- конкурсная заявка от 08.02.2008 N 38 на общую сумму 3574420,00 (три миллиона сто пятьдесят семь тысяч четыреста двадцать руб.)
- конкурсная заявка от 09.06.2008 N 237 на общую сумму 1300000,00 (один миллион триста тысяч руб.).
В данных конкурсных заявках указано, что ОАО "Полифлок" является производителем смолы КУ-2-8. Однако, по мнению заявителя, данный катионит КУ-2-8 производится за рубежом и ввозится на территорию Кемеровской области в готовом виде.
Заявитель считает, что действия ООО "ТД "Полифлок" являются фактом недобросовестной конкуренции, выразившимся в распространении ложной информации для потребителей данной продукции в процессе участия в тендерах, что подтверждается представленными заявками.
По мнению заявителя, действия ООО ТД "Полифлок" наносят прямой ущерб действующему производству ООО ПО "Токем".
По результатам рассмотрения материалов, представленных в Кемеровское УФАС России ООО "ТД "Полифлок", ОАО "Полифлок", ООО ПО "Токем" 14.01.2009 приказом N 07 о возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства было возбуждено дело в отношении ООО ТД "Полифлок" по признакам нарушения пунктов 1, 2 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Определением о назначении дела N 1/А-14-2009 от 15.01.2009 дело было назначено к рассмотрению на 30.01.2009 и в качестве лиц, располагающих сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах были привлечены: Департамент промышленности и энергетики Администрации Кемеровской области, Управление по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзору по Кемеровской области.
30.01.2009 в ходе рассмотрения дела N 1/А-14-2009 комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о том, что для принятия объективного решения по вышеуказанному делу необходимо получить дополнительные доказательства, а также привлечь представителей Кемеровской таможни и КОАО "Азот" для участия в рассмотрении дела.
Определением об отложении от 30.01.2009 рассмотрение дела было отложено.
Определением о назначении дела от 21.04.2009 данное дело было назначено к рассмотрению на 05.05.2009 и в качестве лиц, располагающих сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах, привлечено ОАО "Полифлок".
05.05.2009 на заседании комиссии Кемеровского УФАС России участвующими в деле лицами была сообщена информация, имеющая значение для дела, документов, подтверждающих сообщенные сведения, представлено не было. В связи с этим, Комиссия приняла решение о необходимости получения дополнительных доказательств.
Определением об отложении рассмотрения дела от 05.05.2009 дело было отложено.
Определением от 05.05.2009 на основании статьи N 47 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" срок рассмотрения дела был продлен до 28.08.2009.
Определением от 09.07.2009 дело было назначено к рассмотрению на 20.07.2009.
20.07.2009 представителем ООО "ТД "Полифлок" было заявлено ходатайство об отложении рассмотрения дела для получения дополнительной информации, в связи с этим определением комиссии от 20.07.2009 рассмотрение дела было отложено.
Определением от 02.09.2009 дело было назначено к рассмотрению на 22.09.2009.
22.09.2009 на заседании Комиссии представитель ООО ПО "Токем" изложенные в заявлении требования поддержал, дополнительно пояснив следующее:
ЗАО "Торговый Дом ТОКЕМ", в октябре 2008 года, направило официальный запрос в Кузбасскую Торгово-промышленную палату об объемах импорта в 2007 - 2008 году, осуществляемого предприятием "ТД Полифлок". Суммарный объем ввезенной ионно-обменной смолы составил 560 тн., в связи с чем был произведен расчет прямых убытков, понесенных заводом (письмо о расчете и сведения о размере были представлены в антимонопольный орган исх. от 28.04.2009 N 89).
Кроме того, ООО ПО "Токем" понесло косвенные убытки, связанные с недозагруженностью оборудования, ростом внутрицеховой себестоимости в связи со слабым покрытием постоянных затрат и вынужденного сокращения рабочего времени обслуживающего персонала.
Заявитель также указал на то, что ООО ТД "Полифлок" участвует в конкурсах на поставку катионита КУ-2-8, указывая при этом место производителя КУ-2-8 Россию, не указывая производство Китай. Учитывая то обстоятельство, что у потребителей (физических и юридических лиц) существует негативное отношение к товарам, производителем которых является Китай, имеет место введение в заблуждение потребителей (заказчиков) о достоверности информации, указываемой в отношении производителя катионита КУ-2-8.
В целях соблюдения чистоты рынка и условий добросовестной конкуренции представитель ООО ПО "Полифлок" считает необходимым, чтобы ООО "ТД Полифлок" продавал ионно-обменную смолу, как аналог катионита КУ-2-8 с маркировкой реального китайского производителя, поскольку продажа китайских ионно-обменных смол с использованием маркировки российского производства вводит потребителей (заказчиков) в заблуждение.
Представитель ООО ТД "Полифлок" нарушение закона не признал, пояснив следующее:
Производство катионита КУ-2-8 ОАО "Полифлок" осуществляется, что подтверждается справкой, представленной в антимонопольный орган (исх. N 233 от 06.11.2008).
Из данной справки следует, что производство катионита КУ-2-8 обслуживается следующим персоналом:
Аппаратчик рассева 3 разряда - 4 чел.; аппаратчик дозирования 2 разряда - 8 чел.; технолог - 1 чел.; начальник смены - 2 чел.; водитель погрузчика - 1 чел.; слесарь ремонтник - 1 чел. (справка имеется в материалах дела).
Согласно технологическому регламенту по производству ионно-обменной смолы катиониты КУ-2-8 и КУ-2-8чс из полуфабриката методом рассева, утвержденного генеральным директором ОАО "Полифлок" С. И.В. от 21.03.2007, процесс получения катионита КУ-2-8 включает в себя стадию рассева, затарки готового продукта и расфасовки.
Для подтверждения факта расфасовки катионита КУ-2-8 ООО ТД "Полифлок" был предоставлен договор N 46 от 01.11.2006 с ООО ТД "Томполипак" на поставку мешков полипропиленовых.
Соответствие качества катионита КУ-2-8, производимого на ОАО "Полифлок" требованиям ГОСТ 20298-74 с изменением 1-5, контролируется аттестованной лабораторией ОАО "Дрогобуж". В подтверждение этого факта ОАО "Полифлок" был предоставлен договор N 4/1278 от 04.10.2007, заключенный между ОАО "Полифлок" и ОАО "Дрогобуж" на оказание услуг по проведению испытаний ионно-обменной смолы.
По мнению представителя ООО ТД "Полифлок", производство катионита ОАО "Полифлок" осуществляется путем вышеуказанных стадий, следовательно, и правомерно указывается производитель ООО ТД "Полифлок".
Изучив имеющиеся материалы, предоставленные антимонопольному органу ООО ПО "Токем", ОАО "Полифлок", ООО "ТД "Полифлок", Ростехнадзором по Кемеровской области, Кемеровской таможней, ОАО "Институт пластмасс", КОАО "Азот", заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, Комиссия Кемеровского УФАС России установила следующее:
ООО ПО "Токем" является юридическим лицом, коммерческой организацией и осуществляет свою деятельность на основании следующих документов:
- устава, <...>;
- свидетельства о государственной регистрации юридического лица <...>;
- свидетельства о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории РФ <...>;
- свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц <...>.
Согласно уставу ООО ПО "Токем" основными видами деятельности общества являются:
- производство, закупка, хранение, переработка и реализация продукции химической промышленности;
- торгово-закупочная деятельность, хранение произведенной и приобретенной продукции, осуществление торгово-посреднических операций. Организация оптовой и розничной торговли, в том числе изделиями бытовой химии и т.д.;
- оказание маркетинговых и консалтинговых услуг;
- оптовая торговля;
- проведение экспертиз программ и предложений;
- эксплуатация взрывоопасных, пожароопасных и химически-опасных производственных объектов;
- осуществление других работ и оказание других услуг, не запрещенных и не противоречащих действующему законодательству РФ.
ОАО "Полифлок" является юридическим лицом, коммерческой организацией и осуществляет свою деятельность на основании следующих документов:
- устава, утвержденного решением учредителя (акционера) Ч. Д.А. от 16 ноября 2004 года;
- свидетельства о государственной регистрации юридического лица <...>;
- свидетельства о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории РФ <...>;
- свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц <...>;
- разрешения Департамента природных ресурсов и экологии Кемеровской области на выброс загрязняющих веществ в атмосферу стационарными источниками загрязнения;
- лицензии, выданной Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору N ЭВ-68-000509 (ЖКХ) на эксплуатацию взрывоопасных производственных объектов <...>;
- санитарно-эпидемиологического заключения N 42.21.04.222.П.000201.05.07 от 03.05.2007, выданного Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека о соответствии изготовления смолы ионно-обменной КУ-2-8 технологическим условиям ТУ 2414-003-74301823-2007, санитарным правилам N 1248123, N 452595.
Согласно уставу ОАО "Полифлок" основными видами деятельности общества являются:
- производство химических веществ, включая производство неорганических и органических соединений;
- производство ионно-обменных смол и их продуктов;
- осуществление иных видов деятельности, не запрещенных и не противоречащих законодательству РФ.
ООО "Торговый Дом "Полифлок" является юридическим лицом, коммерческой организацией и осуществляет свою деятельность на основании следующих документов:
- устава, утвержденного решением учредителя общества от 25.02.2004 N 1; дополнения N 2 в Устав, утвержденные решением внеочередного собрания участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Полифлок" от 26.02.2007; изменений в Уставе, утвержденных Протоколом общего собрания участников ООО "Торговый Дом "Полифлок" от 25.12.2006;
- свидетельства о государственной регистрации юридического лица <...>;
- свидетельства о постановке на учет в налоговом органе юридического лица, образованного в соответствии с законодательством РФ по месту нахождения на территории РФ <...>;
- свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц <...>;
- свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц <...>;
- свидетельства о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц <...>;
- свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц <...>.;
- учредительного договора ООО "Торговый Дом "Полифлок" утвержденного Протоколом общего собрания участников от 25.12.2006.
В соответствии с Уставом общества видами (предметом) деятельности ООО "Торговый Дом "Полифлок" является: производство и реализация химической продукции; химическое машиностроение; экспорт и импорт товаров; торговая, торгово-посредническая, закупочная, сбытовая деятельность; осуществление иных видов деятельности, не запрещенных и не противоречащих законодательству Российской Федерации.
Таким образом, ООО ПО "Токем" и ООО "ТД "Полифлок" осуществляют на территории России деятельность по реализации ионно-обменных смол КУ-2-8, следовательно являются конкурентами на рынке реализации катионита КУ-2-8.
Кемеровским УФАС России установлено и ответчиком не отрицается факт приобретения КУ-2-8 в Китае на основании заключенного контракта от 18.07.2007 N 9 о поставке сильнокислой катионной ионно-обменной смолы ZGC108 в Н+ форме в мешках 25 кг <...> на условиях ДАФ Забайкальск между ООО ТД "Полифлок" и HANGZHOU ZHENGGUANG RESIN, CO., LTD, Китай.
Согласно приложениям N 1 - 5, 7, 8, являющимся неотъемлемыми частями вышеупомянутого контракта, установлены дополнительные требования, предъявляемые ООО ТД "Полифлок" к поставке катионита, а именно:
1) Название ионно-обменной смолы изменено на КУ-2-8 в Н+ форме в мешках 25 кг;
2) Качество продаваемого товара должно соответствовать следующим требованиям:
- размер зерен от 0,315 до 1,25 мм;
- объемная доля рабочей фракции не менее 96%.
Вышеупомянутые требования аналогичны требованиям к ионно-обменным смолам, предъявляемым российским ГОСТ 20298-74 с изм. 1-5.
3) Маркировка мешков должна содержать информацию только на русском языке:
- эмблема ПОЛИФЛОК (графический знак синий, за исключением верхнего треугольника, верхний треугольник оранжевый)
- Катионит КУ-2-8
- Партия N:
- Вес нетто:
- ГОСТ 20298-74
Приобретение ООО "ТД "Полифлок" катионита КУ-2-8 также подтверждается информацией, представленной в Кемеровское УФАС России Кемеровской таможней (исх. от 18.11.2008 N 20-07/1168, от 19.02.2009 N 28-52/1813) из которой следует, что за период с 01.01.2007 по 18.10.2008 в адрес ООО "ТД "Полифлок" из Китая были осуществлены поставки товара "сильнокислая катионная ионно-обменная смола КУ-2-8" <...>, а также, что товар - сильнокислая катионная смола ионно-обменная КУ-2-8 декларируется в виде сферических зерен от светло-желтого до темно коричневого цвета, размер зерен 0,315 до 1,25 мм, с объемной долей рабочей фракции не менее 96%. Упаковка товара обозначена кодом BG, который в соответствиями со сведениями классификатора видов груза, упаковки и упаковочных материалов, используемого при заполнении таможенной декларации, означает - мешок (имеются в материалах дела).
Катионит - смола ионно-обменная в водоподготовке представляет собой нерастворимое высокомолекулярное вещество. Катионит состоит из нерастворимой твердой основы (матрицы), он представляет собой небольшие гранулы от светло-желтого до темно-коричневого цвета.
Согласно письму ОАО "Институт пластмасс" (исх. N А-45 от 16.04.2009) технологическая операция по рассеву катионита влияет на его гранулометрический состав, являющийся одним из показателей физико-химических свойств катионита. Технологическая операция расфасовки катионита не влияет на его физико-химические свойства катионита. Если сильнокислый катионит, произведенный в КНР, будет отвечать по своим физико-химическим характеристикам требованиям ГОСТ 20298-74 с изменением 1-5, то он может считаться аналогом катионита КУ-2-8.
Согласно статье 30 Таможенного кодекса Российской Федерации от 28.05.2003 N 61-ФЗ страной происхождения товаров считается страна, в которой товары были полностью произведены или подвергнуты достаточной переработке.
Пунктом 1 статьи 32 Таможенного кодекса Российской Федерации установлено, что если в производстве товаров участвуют две страны или более, страной происхождения товаров считается страна, в которой были осуществлены последние операции по переработке или изготовлению товаров, отвечающие критериям достаточной переработки в соответствии с положениями настоящей статьи.
Согласно пункту 3 вышеуказанной статьи критериями, которые не отвечают критериям достаточной переработки, являются:
- операции по подготовке товаров к продаже и транспортировке (деление партии, формирование отправок, сортировка, переупаковка);
- простые сборочные операции и иные операции, осуществление которых существенно не изменяет состояние товара, по перечню, определяемому Правительством РФ;
- смешивание товаров, происходящих из различных стран, если характеристики конечной продукции существенно не отличаются от характеристик смешиваемых товаров.
Процесс получения смолы ионно-обменной (катионита КУ-2-8) на предприятии ОАО "Полифлок", не отвечает критериям достаточной переработки, установленным нормами Таможенного кодекса Российской Федерации, по следующим основаниям:
Качество поставляемого из Китая катионита КУ-2-8 в адрес ООО "ТД "Полифлок" соответствует ГОСТ 20298-74.
Согласно протоколам количественного химического анализа, выданными ОАО "Дрогобуж", катионит КУ-2-8 после переработки на ОАО "Полифлок" не меняет своих физико-химических свойств. На основании данного анализа КУ-2-8 соответствует высшему сорту.
Таким образом, поступающий из Китая катионит КУ-2-8 высшего сорта перерабатывается на ОАО "Полифлок" в катионит КУ-2-8 высшего сорта. Следовательно, никаких улучшений физико-химических свойств катионита КУ-2-8 не происходит.
Это также подтверждается ответом Управления по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Кемеровской области (исх. N 22-3051 от 19.11.2008 - имеется в материалах дела). Согласно информации изложенной в данном ответе, технологический процесс по производству катионита марки КУ-2-8, подпадающий под требования Федерального закона "О промышленной безопасности опасных производственных объектов", в ОАО "Полифлок" не организован.
Установлено, что ООО "ТД "Полифлок" оформляет заявки на участие в конкурсах по реализации КУ-2-8 на территории России. В данных заявках ООО "ТД "Полифлок" указывает в качестве производителя ОАО "Полифлок", страна происхождения Россия, г. Ленинск-Кузнецкий.
Указание ООО ТД "Полифлок" при реализации, а также в конкурсных заявках катионита КУ-2-8 как товара, произведенного на территории России, вводит в заблуждение потребителей (заказчиков) в отношении места производства данного товара.
Указанные действия, а также распространение ложных сведений могут причинить убытки хозяйствующему субъекту - конкуренту ответчика в виде неполученной выгоды, а именно: могут повлечь за собой снижение выручки ООО ПО "Токем" в связи с оттоком потребителей при реализации ионно-обменных смол, так как потенциальные потребители могут предпочесть продукцию ООО "ТД "Полифлок", ошибочно полагая, что она произведена в России.
Статьей 4 ФЗ N 135-ФЗ "О защите конкуренции" установлено, что недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.
Согласно пунктам 1, 2 части 1 статьи 14 ФЗ N 135-ФЗ "О защите конкуренции" не допускается недобросовестная конкуренция, а именно: распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации, а также введение в заблуждение потребителей в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей.
Действия ООО "ТД "Полифлок" вступают в противоречие с пунктами 1, 2 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и подлежат квалификации как недобросовестная конкуренция.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", комиссия решила:
1.Признать действия ООО Торговый Дом "Полифлок" (652523, г. Ленинск-Кузнецкий, Северная промзона, д. 4/1), выразившиеся в распространении ложных сведений которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации, а также введении в заблуждение потребителей в отношении места производства товара или в отношении его производителей, вступающими в противоречие с пунктами 1, 2 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", а именно недобросовестной конкуренцией.
2.Выдать ООО Торговый Дом "Полифлок" предписание о прекращении нарушений антимонопольного законодательства.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания.
Председатель комиссии
Е.А.КЛОСТЕР
Члены комиссии
Е.Б.КАМИНСКАЯ
Д.С.ПАТРАКОВ
Е.А.ВАСИЛЬЕВА
А.В.ВАСИЛЬЕВА
И.С.АКАТЬЕВА
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Приложения
2009-09-22 Приложение к Решению от 22 сентября 2009 года № Б/Н Предписание