Решение Кемеровского УФАС России от 05.04.2010 г № 19/А-11-2010
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:
Председателя Комиссии: Кухарской Н.Е. – руководителя управления;
Членов Комиссии: Симаковой К.В. – заместителя руководителя управления;
Клостер Е.А. - заместителя руководителя управления;
Давыдовой А.М. – начальника отдела ТЭК;
Фризен С.Н. – главного специалиста-эксперта отдела ТЭК;
Васильевой А.В. – ведущего специалиста-эксперта отдела судебной и правовой работы;
Ананьевой Г.Н. – специалиста-эксперта отдела ТЭК,
в присутствии:
<...>
рассмотрев дело № 19/А-11-2010, возбужденное по признакам нарушения Обществом с ограниченной ответственностью «КузбассТрансГаз» (650021, г. Кемерово, ул. Стахановская, 24 «А»), Закрытым акционерным обществом «Газпромнефть - Кузбасс» (650036, г. Кемерово, ул. Мирная, 2), Открытым акционерным обществом «Кузбассгазификация» (650010, г. Кемерово, ул. Красноармейская, 64) пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о конкуренции),
Установила:
В конце 2009 года в Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по информационным системам общего пользования поступило обращение гражданина о наличии признаков нарушения антимонопольного законодательства в действиях хозяйствующих субъектов, реализующих сжиженные углеводородные газы (далее – СУГ) на территории Кемеровской области, выразившегося в согласованных действиях по установлению розничных цен на СУГ, используемый в качестве газомоторного топлива.
Данное заявление в силу статей 39, 44 Закона о защите конкуренции послужило основанием для проведения проверки указанных действий хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность по розничной реализации СУГ.
По итогам анализа истребованных сведений Кемеровское УФАС России установило, что ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» в географических границах административного округа «город Кемерово» в период с 12.01.2009г. по 10.09.2009г. устанавливались одинаковые розничные цены на СУГ на автомобильных газозаправочных станциях (далее – АГЗС).
Исследовав характер изменения розничных цен ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация», Кемеровское УФАС России пришло к предварительному выводу, что действия по изменению цен совершались ответчиками относительно синхронно и единообразно на одинаковую величину.
При этом такое поведение ответчиков не ограничивалось исключительно периодом 12.01.2009г. - 10.09.2009г.
Кроме того, Кемеровским УФАС России установлено, что объективных причин для единообразного и синхронного изменения цен ответчиками не имелось.
Приказом Кемеровского УФАС России от 11.03.2010 г. № 46 возбуждено дело № 19/А-11-2010 по признакам нарушения ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» части 1 статьи 11 Закона о конкуренции, выразившегося в осуществлении в период с 12.01.2009 г. по 10.09.2009 г. согласованных действий на розничном рынке реализации СУГ в географических границах административного округа «город Кемерово», которые привели к установлению (поддержанию) одинаковых цен на СУГ. Определением от 11.03.2010г. рассмотрение дела № 19/А-11-2010 назначено на 05.04.2010г.
05.04.2010г. на заседании Комиссии представители ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» настаивали на отсутствии в действиях компаний признаков нарушения антимонопольного законодательства, а именно отсутствии сговора по установлению и поддержанию одинаковых цен на нефтепродукты на территории города Кемерово, ссылаясь на то, что цена розничной реализации СУГ, указанная на рекламных стелах АГЗС компаний, уменьшается при распространении на покупателя существующей системы скидок. Учитывая данные системы скидок и объем их применения, у компаний в рассматриваемом периоде цены по факту продаж были различными и значительно ниже цены, указанной на стелах.
Представитель ООО «КузбассТрансГаз» пояснил, что изменение розничных цен на СУГ производилось с учетом изменения закупочных цен и порога рентабельности продаж.
Представитель ОАО «Кузбассгазификация» пояснил, что все три хозяйствующих субъекта (ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация») осуществляют деятельность на одном товарном рынке, в связи с этим несут примерно равные издержки, которые определяются на единицу реализованной продукции.
Представитель ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс» пояснил, что общество начало осуществлять розничную реализацию СУГ с декабря 2008 г. Реализация СУГ осуществляется на собственных АЗС ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», на которых также реализуются бензины автомобильные и дизельное топливо, что позволяет снижать издержки реализации СУГ на единицу продукции, при этом расходы на транспортировку СУГ ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс» не несет, так как они уже включены в закупочную цену.
Заслушав представителей сторон, исследовав имеющиеся в деле доказательства, Комиссия Кемеровского УФАС России установила следующее:
Согласно пунктам 1, 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции под товаром понимается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот, а под товарным рынком – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Основной спектр СУГ, поставляемых в настоящее время на рынок газо- и нефтеперерабатывающими заводами, включает в себя: пропан технический (ПТ), смесь пропана и бутана (СПБТ), бутан технический (БТ), пропилен.
Газы ПТ, СПБТ и БТ предназначены для потребления в качестве топлива, а пропилен используется исключительно в качестве сырья для основного нефтехимического синтеза.
СУГ в качестве топлива используются: населением, проживающим в населенных пунктах, не газифицированных природным газом, промышленными предприятиями, не подключенными к сетям природного газа, юридическими и физическими лицами в качестве моторного топлива для автотранспортных средств, оборудованных газобаллонной аппаратурой.
Продуктовыми границами товарного рынка, на котором антимонопольным органом выявлены признаки совершения согласованных действий, являются услуги по розничной реализации СУГ для заправки автомобильного транспорта через автомобильные газозаправочные станции (код ОКДП: 5050103 Розничная торговля на бензоколонках и газозаправочных станциях сжиженным нефтяным газом).
Географическими границами товарного рынка, на котором антимонопольным органом выявлены признаки совершения согласованных действий, являются границы административного округа «город Кемерово».
Покупателями на названном товарном рынке являются юридические и физические лица – владельцы транспортных средств, оборудованных двигателями внутреннего сгорания и имеющих газобаллонную аппаратуру.
Продавцами являются хозяйствующие субъекты, приобретающие СУГ на оптовом рынке с целью их перепродажи через АГЗС.
Из материалов дела следует, что на розничном рынке реализации газомоторного топлива (СУГ) в географических границах административного округа «город Кемерово» осуществляют свою деятельность ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация».
При этом на территории административного округа «город Кемерово» ООО «КузбассТрансГаз» реализует газомоторное топливо на следующих АГЗС: АГЗС № 1 (ул. Совхозная, 127 А), АГЗС № 2 (ул. Рекордная, 38), АГЗС №3 (ул. 1-а Стахановская, 26), АГЗС № 4 (пр. Шахтеров, квартал №13), АГЗС № 6 (пересечение пр. Химиков и ул. Терешковой).
ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс» реализует газомоторное топливо на следующих АГЗС: АЗС №3 (ул. Нахимова, 214 А), АЗС №5 (ул. Тухачевского, 47 Б), АЗС №9 (пос. Пионер, пер. Саранский, 15), АЗС №10 (пересечение ул. Железнодорожная и ул. Красноармейская).
ОАО «Кузбассгазификация» реализует газомоторное топливо через АГЗС, расположенную по адресу: ул. Тухачевского, 48.
Комиссией установлено и материалами дела подтверждается, что ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» устанавливали цены на СУГ на собственных АГ3С на основании локальных актов (приказов и распоряжений), изданных уполномоченными органами Обществ. Анализ указанных актов показал, что в период с 25.12.2008г. по 30.03.2010г. вышеуказанными компаниями последовательно, поочередно и единообразно были изменены на одинаковую величину и установлены одинаковые цены на СУГ:
Таблица №1 - Изменения цен на СУГ (руб./л) ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс» (ЗАО «ГПНК»), ОАО «Кузбассгазификация» в период с 25.12.2008 по 30.03.2010
| ООО "КузбассТрансГаз" с 12.01.2009 | ЗАО "ГПНК" с 25.12.2008 | ОАО "Кузбассгазификация" с 12.01.2009 |
| 10,00 | ||
| ООО "КузбассТрансГаз" с 11.04.2009 | ЗАО "ГПНК" с 07.04.2009 | ОАО "Кузбассгазификация" с 10.04.2009 |
| 9,00 | ||
| ООО "КузбассТрансГаз" с 07.07.2009 | ЗАО "ГПНК" с 07.07.2009 | ОАО "Кузбассгазификация" с 07.07.2009 |
| 10,00 | ||
| ООО "КузбассТрансГаз" с 21.07.2009 | ЗАО "ГПНК" с 21.07.2009 | ОАО "Кузбассгазификация" с 21.07.2009 |
| 11,00 | ||
| ООО "КузбассТрансГаз" с 01.09.2009 | ЗАО "ГПНК" с 01.09.2009 | ОАО "Кузбассгазификация" с 01.09.2009 |
| 12,00 | ||
| ООО "КузбассТрансГаз" с 10.09.2009 | ЗАО "ГПНК" с 10.09.2009 | ОАО "Кузбассгазификация" с 10.09.2009 |
| 12,90 | ||
| ООО "КузбассТрансГаз" с 11.12.2009 | ЗАО "ГПНК" с 10.12.2009 | ОАО "Кузбассгазификация" с 10.12.2009 |
| 12,00 | ||
Согласно пункту 1 части 1 статьи 11 Закона о конкуренции запрещаются согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие согласованные действия приводят или могут привести к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок.
В силу статей 8 и 11 Закона о конкуренции согласованные действия должны быть совершены на одном товарном рынке. Результаты проведенного Кемеровским УФАС России анализа состояния конкуренции на розничных рынках нефтепродуктов подтверждают, что ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» осуществляют свою деятельность на одном товарном рынке - розничной реализации СУГ на территории административного округа «город Кемерово».
Частью 1 статьи 8 Закона о конкуренции установлены два условия для признания действий хозяйствующих субъектов на товарном рынке согласованными.
Во-первых, результат таких действий соответствует интересам каждого из рассматриваемых хозяйствующих субъектов только при условии, что их действия заранее известны каждому из них (пункт 1 части 1 статьи 8 Закона о конкуренции).
Во-вторых, действия каждого хозяйствующего субъекта должны быть вызваны действиями иных участвующих в согласованных действиях хозяйствующих субъектов и не являются следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на всех хозяйствующих субъектов на соответствующих товарных рынках. Такими объективными обстоятельствами, в частности, могут быть изменение регулируемых тарифов, изменение цен на сырье, используемое для производства товара, изменение цен на товар на мировых товарных рынках, существенное изменение спроса на товар в течение не менее чем одного года или в течение срока существования соответствующего товарного рынка, если такой срок составляет менее, чем один год (пункт 2 части 1 статьи 8 Закона о конкуренции).
О выполнении первого условия свидетельствует следующее:
При повышении или снижении цен на реализуемый товар хозяйствующие субъекты преследуют основную цель – максимальное извлечение прибыли, что соответствует экономическим интересам каждого.
Возможность хозяйствующих субъектов при осуществлении своей предпринимательской деятельности регулярно отслеживать и оценивать рыночное поведение (ценовую политику) конкурентов очевидна.
ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация», как и иные участники рынка, могут отслеживать действия других хозяйствующих субъектов и оказывать взаимное влияние. Информация о розничных ценах на СУГ общедоступна и публична. При этом возможность репликации рыночного поведения обеспечивается и без какого-либо письменного соглашения и «информационного обмена», поскольку является прямым следствием раскрытия предприятиями своих действий.
Такое поведение является следствием систематических, единообразных и относительно синхронных действий указанных участников рынка, связанным с изменением цен на СУГ. Таким образом, каждый из участников данного рынка заранее знает, что его действия по изменению цен повлекут за собой соответствующее изменение цен другого, в результате преследования выгоды и интересов каждого из них.
Второе условие признания действий хозяйствующих субъектов согласованными в настоящей ситуации усматривается в следующем:
Рыночное поведение участника согласованных действий характеризуется утратой автономности (независимости) и самостоятельности, которые, согласно пункту 7 статьи 4 Закона о конкуренции, являются основой конкуренции.
Отличительным признаком согласованных действий, ограничивающих конкуренцию, является их оправданность лишь в качестве модели группового поведения, когда достижение цели отдельным участником согласованных действий возможно лишь в результате сложного ролевого поведения всего коллектива действующих согласованно хозяйствующих субъектов. Обычно это повторяющиеся (аналогичные) либо одновременные действия нескольких хозяйствующих субъектов, которые не обусловлены внешними объективными условиями обращения соответствующих товаров, что отличает согласованные действия от одинаковой рациональной реакции всех хозяйствующих субъектов на общие и не зависящие от них изменения общих условий деятельности на соответствующих товарных рынках.
Анализ хозяйственной деятельности участников товарного рынка выявил различные субъективные экономические факторы, влияющие на формирование розничных цен на СУГ: поставщики, закупочные оптовые цены, а также объемы закупа и реализации, запасы товаров, товарооборот и себестоимость их производства.
Поставщиками СУГ для ООО «КузбассТрансГаз» являются <...>.
ОАО «Кузбассгазификация» СУГ поставляют <...>.
ЗАО «Газпромнефть-Кузбасс» приобретает СУГ по договорам поставки у <...>.
Таким образом, оптовые поставщики и, соответственно, условия оптовой поставки СУГ для ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» являются различными.
Общие факторы, объективно влияющие на изменение розничных цен на АГЗС, в частности, конъюнктура оптового рынка, изменение цены поставщиками, уровень и динамика инфляции, рост цен и тарифов на услуги естественных монополий, имеют индивидуальное проявление в каждой компании в разной степени, соответствующей их издержкам. Вместе с тем, на основании проведенного исследования антимонопольным органом выявлено, что установление и поддержание единых розничных цен на СУГ ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» осуществлялось вне зависимости от соответствующей (пропорциональной) зависимости от подчиненности общим условиям обращения товаров на соответствующих товарных рынках.
Таким образом, ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» единовременно или с незначительной отсрочкой устанавливали одинаковые розничные цены на СУГ на АГЗС в условиях различных издержек, цен закупа, наличия товарных запасов, позволяющих реализовывать товары по прежним ценам.
Следовательно, изменение хозяйствующими субъектами розничных цен на СУГ не является следствием обстоятельств, в равной мере влияющих на всех хозяйствующих субъектов на рассматриваемом товарном рынке.
Действия ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» по одновременному повышению (снижению) и поддержанию цен в период с 25.12.2008 по 30.03.2010г. являются результатом согласованной деятельности.
Согласованные действия указанных субъектов рынка есть фактический отказ от соперничества в части рыночного формирования цены, влияющий на поведение иных хозяйствующих субъектов.
Последствиями совершения хозяйствующими субъектами согласованных действий являются: рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке; отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке;
Доводы представителей ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» о том, что цена, объявленная на стелах, не является фактической ценой, которую оплачивает покупатель (существует различная система скидок у хозяйствующих субъектов), и в связи с этим отсутствует повторение цен, Комиссией отклоняется по следующим основаниям.
Между хозяйствующим субъектом и покупателем заключается договор розничной купли-продажи.
В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Договор розничной купли-продажи является публичным договором (статья 426), что следует из пункта 2 статьи 492 ГК РФ.
Согласно статье 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428 ГК РФ), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.
Цена является денежным выражением стоимости товара и существенным условием договора розничной купли-продажи (пункт 2 статьи 492 ГК РФ) и устанавливается одинаковой для всех потребителей (пункт 2 статьи 426 ГК РФ).
В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона о конкуренции товар - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга), предназначенный дл продажи, обмена или иного введения в оборот.
Товаром в данном случае является СУГ. Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли продажи (пункт 1 статьи 485 ГК РФ).
Размещение цены на стелах хозяйствующего субъекта является рекламой и одновременно в силу пункта 1 статьи 494 ГК РФ публичной офертой.
Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального Закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» реклама - информация распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, а объект рекламирования - товар, на привлечение внимания к которому направлена реклама.
Следовательно, именно цена, объявленная на стелах, служит объектом внимания неопределенного круга лиц, и оказывает влияние на конечный выбор покупателя и, соответственно, на конкуренцию среди продавцов.
В соответствии с пунктом 1 статьи 495 ГК РФ продавец обязан предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о товаре, предлагаемом к продаже, соответствующую установленным законом, иными правовыми актами и обычно предъявляемым в розничной торговле требованиям к содержанию и способам предоставления такой информации. При этом согласно пункту 3 статьи 10 ГК РФ Кемеровское УФАС России предполагает добросовестность участников соответствующего рынка и не рассматривает вопрос о достоверности рекламы на стелах.
Согласно пункту 1 статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В соответствии с пунктом 2 данной статьи изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором либо законом в установленном порядке.
Действующим законодательством, в том числе ГК РФ, Законом о конкуренции, не установлен запрет на использование для потребителей скидок.
Под торговой скидкой в пункте 122 ГОСТ Р 5133-99 Торговля. Термины определения (утв. Постановлением Госстандарта РФ от 11.08.1999 № 242-ст) понимается скидка с цены товара, предоставляемая продавцом покупателю в связи с условиями сделки и в зависимости от текущей конъюнктуры рынка. При этом в отличие от торговой надбавки (пункт 121 ГОСТ Р) скидка не является элементом цены.
С точки зрения Налогового кодекса РФ предоставление скидки однозначно обусловлено только выполнением покупателем (приобретателем услуги) определенных условий договора.
То есть предоставление скидки (выплата премии) предусмотрено условиями соответствующего договора, а основанием предоставления скидки (выплаты премии) является выполнение потребителем конкретных положений договора.
Таким образом, торговая скидка предоставляется строго индивидуально, для каждого приобретателя товара, при выполнении им определенных, заранее оговоренных условий.
В соответствии с частью 2 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.
В данном случае потенциальным потребителям услуги была доступна информация о цене на СУГ, которая была размещена на стелах на АЗС.
На основании вышеизложенного, Комиссией установлено, что действиями ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» допущено нарушение части 1 статьи 11 Закона о конкуренции, выразившееся в осуществлении в период с 25.12.2008г. по 30.03.2010г. согласованных действий на розничном рынке реализации СУГ в географических границах административного округа «город Кемерово», которые привели к установлению и поддержанию одинаковых цен на СУГ, используемые в качестве газомоторного топлива.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, пунктами 2, 5 части 1 статьи 48, пунктом 5 и 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства
Решила:
1.Признать в действиях ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» нарушение пункта 1 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в осуществлении в период с 25.12.2008г. по 30.03.2010г. согласованных действий на розничном рынке реализации СУГ в географических границах муниципального образования городской округ «город Кемерово», которые привели к установлению (поддержанию) одинаковых цен на СУГ.
2.Выдать ООО «КузбассТрансГаз», ЗАО «Газпромнефть - Кузбасс», ОАО «Кузбассгазификация» предписания о прекращении нарушения пункта 1 части 1 статьи 11 Закона о конкуренции.
Председатель Комиссии:
Н.Е. Кухарская
Члены Комиссии:
К.В. Симакова
Е.А. Клостер
А.М. Давыдова
С.Н. Фризен
А.В. Васильева
Г.Н. Ананьева
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.