Постановление Кемеровского УФАС России от 30.04.2010 г № Б/Н
О наложении штрафа по делу об административном правонарушении
Генеральному директору ОАО «НЭК» <...> пр. Пионерский, 42, г. Новокузнецк, Кемеровская обл., 654007
Я, Клостер Елена Александровна, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области,
рассмотрев протокол и материалы дела № 146/03-АДМ-2010, возбужденного в отношении ОАО «Новокузнецкая энергетическая компания» (654007, Кемеровская обл., г. Новокузнецк, пр. Пионерский, 42; ИНН 4217064303) (далее – ОАО «НЭК») по признакам нарушения статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ),
Установила:
09.03.2010 г. Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по результатам рассмотрения дела № 7/А-10-2010, возбужденного по признакам нарушения ОАО «НЭК» пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о конкуренции), принято решение о признании данного хозяйствующего субъекта нарушившим требования указанной статьи.
Ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, предусмотрена статьей 14.31 КоАП РФ.
23.03.2010 г. Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области в отношении ОАО «НЭК» было возбуждено дело об административном правонарушении № 146/03-АДМ-2010.
Согласно определению о возбуждении дела об административном правонарушении № 146/03-АДМ-2010 и проведении административного расследования законный представитель ОАО «НЭК» был обязан явиться 15.04.2010 г. в 16 ч. 00 м. в Управление Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области для дачи объяснений по факту нарушения, а также для составления и подписания протокола об административном правонарушении.
15.04.2010 г. законный представитель ОАО «НЭК» на составление и подписание протокола не явился, направив защитника <...>. Законный представитель ОАО «НЭК» надлежащим образом извещен о дате, времени и месте составления и подписания протокола об административном правонарушении, что подтверждается уведомлением о вручении от 02.04.2010 г.
На подписание протокола представлено объяснение, в котором защитник поясняет, что включение в технические условия № 1-749-3114 пункта 9.1. в полной мере не противоречит действующему законодательству, так как границы участка, на котором находятся энергопринимающие устройства АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО, не оканчиваются внешней стеной многоквартирного жилого дома по пр. Советской Армии 12А г. Новокузнецка.
Копия протокола вручена защитнику и направлена в адрес ОАО «НЭК» заказным письмом с уведомлением.
Определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении были определены дата, время и место рассмотрения дела № 146/03-АДМ-2010 (30.04.2010 г.; 11 ч. 30 м.).
30.04.2010 г. законный представитель ОАО «НЭК» на рассмотрение дела об административном правонарушении № 146/03-АДМ-2010 не явился, направив защитника Цируль Антона Александровича (доверенность № 173/09 от 29.12.2009г.). Законный представитель ОАО «НЭК» надлежащим образом извещен о дате, времени и месте рассмотрения дела № 146/03-АДМ-2010 об административном правонарушении, что подтверждается уведомлением о вручении от 23.04.2010 г.
Изучив материалы дела, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области приходит к следующим выводам.
ОАО «НЭК» допущено нарушение пункта 3 части 1 статьи 10 Закона о конкуренции, выразившееся в следующем:
16.02.2009 г. между АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО и ОАО «НЭК» был заключен договор № 119-09 на оказание услуг по технологическому присоединению на увеличение мощности на 57,5 кВт к электрическим сетям ОАО «НЭК» встроенного нежилого помещения, принадлежащего АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО на праве собственности, расположенного по адресу: г. Новокузнецк, пр. Советской Армии, 12А.
В соответствии с пунктом 3.3. указанного договора, общая стоимость услуг по технологическому присоединению составила 1 260 245, 90 руб., в том числе НДС - 192 240, 90 руб. Согласно платежному поручению № 2023 данная сумма оплачена АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО на расчетный счет ОАО «НЭК» 08.04.2009 г.
На момент заключения договора № 119-09 ОАО «НЭК» не направило в адрес АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО приложение 1 (Технические условия № 1-2009-3114).
ОАО «НЭК» предоставило АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО технические условия № 1-2009-3114 после заключения вышеуказанного договора. В пунктах 9.1. - 9.6. данных технических условиях предусмотрена обязанность АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО произвести модернизацию электротехнического оборудования, проложить кабельную линию и приобрести трансформатор мощностью 400 кВа, учитывая, что мощность энергопотребления в рамках договора № 119-09 составляет 60 кВт.
11.01.2010 г. между АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО и ОАО «НЭК» было заключено дополнительное соглашение к договору № 119-09 от 16.02.2009 г. на оказание услуг по технологическому присоединению, в котором приложение № 1 к вышеуказанному договору (технические условия № 1-2009-3114) было признано утратившим силу, и направлены новые технические условия № 1-749-3114, являющиеся приложением № 1 к договору № 119-09 от 16.02.2009г. на оказание услуг по технологическому присоединению к электрическим сетям.
В технических условиях № 1-749-3114 отсутствуют пункты, предусматривающие обязанность АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО произвести модернизацию электротехнического оборудования и приобрести трансформатор мощностью 400 кВа.
Пункт 9.1. технических условий № 1-749-3114 предусматривает обязанность АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО проложить кабельную линию от РУ-0,4кВ ТП-437 до вводно-распределительного устройства нежилого помещения в земляной траншее согласно ПУЭ.
В соответствии с частью 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» плата за технологическое присоединение объектов по производству электрической энергии определяется в порядке, утверждаемом Правительством Российской Федерации или уполномоченным Федеральным органом исполнительной власти, в том числе посредством применения стандартизированных тарифных ставок. Размер платы за технологическое присоединение и (или) размер стандартизированных тарифных ставок определяются исходя из расходов на выполнение мероприятий, подлежащих осуществлению сетевой организацией в ходе технологического присоединения, включая строительство, реконструкцию объектов электросетевого хозяйства. Перечень стандартизированных тарифных ставок устанавливается Правительством Российской Федерации или уполномоченным им Федеральным органом исполнительной власти.
Согласно пункту 71 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109, плата за технологическое присоединение к электрическим сетям, отнесенным к единой национальной (общероссийской) электрической сети, устанавливается Федеральной службой по тарифам. Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают плату за технологическое присоединение к распределительным электрическим сетям, которая может быть дифференцирована по муниципальным образованиям и по районам.
Согласно пункту 19 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила технологического присоединения), запрещается навязывать заявителю услуги и обязательства, не предусмотренные Правилами.
В соответствии с пунктом 3 Правил технологического присоединения, независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя, сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.
Исходя из положений пунктов 3, 33.1 Правил технологического присоединения, технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих юридическим лицам или индивидуальным предпринимателем в целях технологического присоединения по одному источнику электроснабжения энергопринимающих устройств, максимальная мощность которых составляет до 100 кВт включительно (с учетом ранее присоединенной в данной точке присоединения мощности), должно осуществляться по размеру платы за технологическое присоединение, утвержденному регулирующим органом.
Согласно пункту 16.1. Правил технологического присоединения заявители, указанные в пунктах 12.1 и 14 Правил, несут балансовую и эксплуатационную ответственность в границах своего участка, до границ участка заявителя балансовую и эксплуатационную ответственность несет сетевая организация, если иное не установлено соглашением между сетевой организацией и заявителем, заключенным на основании его обращения в сетевую организацию.
Под границей участка заявителя понимаются подтвержденные правоустанавливающими документами границы земельного участка, либо границы иного недвижимого объекта, на котором (в котором) находятся принадлежащие потребителю на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающие устройства, либо передвижные объекты заявителей, указанные в пункте 13 Правил, в отношении которых предполагается осуществление мероприятий по технологическому присоединению.
В соответствии со сведениями, представленными заявителем, АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО в многоквартирном жилом доме, расположенном по адресу: г. Новокузнецк, пр. Советской Армии, 12А, владеет на праве собственности 4 встроенными нежилыми помещениями на 1 этаже:
- общей площадью 214,4 кв.м.;
- общей площадью 115,4 кв.м.;
- общей площадью 58,7 кв.м.;
- общей площадью 46 кв.м.
Согласно выписке из государственного земельного кадастра АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО земельным участком, на котором располагается данный дом, не владеет.
Таким образом, границами участка заявителя, в пределах которого он несет балансовую и эксплуатационную ответственность, является границы недвижимого объекта (жилого дома, расположенного по адресу: г. Новокузнецк, пр. Советской Армии, 12А), а именно – ввод встроенного нежилого помещения (вводно-распределительное устройство).
В соответствии с пунктом 16.3. Правил технологического присоединения обязательства сторон по выполнению мероприятий по технологическому присоединению в случае заключения договора с лицами, указанными в пунктах 12.1 - 14 и 34 Правил, распределяются следующим образом:
заявитель исполняет указанные обязательства в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя;
сетевая организация исполняет указанные обязательства (в том числе в части урегулирования отношений с иными лицами) до границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя.
Согласно пункту 25.1. Правил технологического присоединения в технических условиях для заявителей, предусмотренных пунктами 12.1 и 14 Правил, должны быть указаны:
а) точки присоединения, которые не могут располагаться далее 25 метров от границы участка, на котором располагаются (будут располагаться) присоединяемые объекты заявителя;
б) обоснованные требования к усилению существующей электрической сети в связи с присоединением новых мощностей (строительство новых линий электропередачи, подстанций, увеличение сечения проводов и кабелей, замена или увеличение мощности трансформаторов, расширение распределительных устройств, модернизация оборудования, реконструкция объектов электросетевого хозяйства, установка устройств регулирования напряжения для обеспечения надежности и качества электрической энергии), обязательные для исполнения сетевой организацией за счет ее средств;
в) требования к приборам учета электрической энергии (мощности), устройствам релейной защиты и устройствам, обеспечивающим контроль величины максимальной мощности;
г) распределение обязанностей между сторонами по исполнению технических условий:
в пределах границ участка, на котором расположены энергопринимающие устройства заявителя, - для заявителя;
до границы участка, на котором расположены энергопринимающие устройства заявителя, включая урегулирование отношений с иными лицами, - для сетевой организации.
Таким образом, сетевая организация (ОАО «НЭК») не вправе возлагать на заявителя (АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО) обязательства по прокладке кабельной линии от РУ-0,4кВ ТП-437 до вводно-распределительного устройства нежилого помещения в земляной траншее согласно ПУЭ, поскольку данные работы необходимо осуществить вне пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО.
Согласно статье 4 Закона о защите конкуренции под товарным рынком понимается сфера обращения товара (объекта гражданских прав, предназначенного для продажи, обмена или иного введения в оборот), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, услуги по осуществлению мероприятий по технологическому присоединению к электрической сети оказываются непосредственно с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя (технологическое присоединение является обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии). Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.
Следовательно, услуги по осуществлению технологического присоединения являются нераздельной частью рынка передачи электрической энергии, в связи с чем не составляют самостоятельного товарного рынка.
При этом данная услуга может быть оказана только сетевой организацией, к электрическим сетям которой потребитель намерен подключить принадлежащие ему энергопринимающие устройства.
Региональной энергетической комиссией Кемеровской области для ОАО «НЭК» на 2009 год утвержден тариф на услуги по передаче электрической энергии.
Услуги по передаче электрической энергии, согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
В соответствии с частью 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Таким образом, ОАО «НЭК», являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой электрическими сетями ОАО «НЭК» в г. Новокузнецке.
Навязывание сетевыми организациями заявителям как необходимое условие для осуществления технологического присоединения осуществление мероприятий по созданию технической возможности для осуществления технологического присоединения, договоров об участии заявителей в финансировании реконструкции и развития электросетей в части навязывания контрагентам заключения договоров об участии собственников, владельцев, пользователей и арендаторов объектов недвижимости в финансировании реконструкции и развития электросетей, невыгодных для них и не относящихся к предмету договора о технологическом присоединении к электрическим сетям, не предусмотренных Правилами технологического присоединения нарушает требования пункта 19 Правил технологического присоединения.
В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования.
Злоупотребление доминирующим положением в действиях ОАО «НЭК» выразилось в навязывании АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО условий договора, невыгодных для него и не относящихся к предмету договора о технологическом присоединении к электрическим сетям, а именно условие о проведении силами АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО кабельной линии от РУ-0,4кВ ТП-437 до вводно-распределительного устройства нежилого помещения в земляной траншее согласно ПУЭ, результатом чего является ущемление интересов АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО.
Ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, предусмотрена статьей 14.31 КоАП РФ.
Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Согласно статье 2.1. КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Юридическое лицо не подлежит ответственности в том случае, если будет доказано, что соблюдение норм и правил было невозможно в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые данное лицо не могло ни предвидеть, ни предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась.
Из содержания ст. 2.7 КоАП РФ следует, что для того, чтобы установить, что в рассматриваемом случае организация действовала в состоянии крайней необходимости, необходимо подтвердить следующие обстоятельства в совокупности:
- наличие опасности, непосредственно угрожавшей обществу, а также охраняемым законом интересам общества или государства;
- такая опасность не могла быть устранена иными средствами;
- причиненный вред являлся менее значительным, чем предотвращенный вред.
ОАО «НЭК» не подтвердило наличие вышеуказанных обстоятельств в совокупности, которые не позволили совершить действия по включению в технические условия № 1-749-3114 пункта 9.1.предусматривающего обязанность АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» ОАО проложить кабельную линию от РУ-0,4кВ ТП-437 до вводно-распределительного устройства нежилого помещения в земляной траншее согласно ПУЭ.
Должностное лицо Кемеровского УФАС России также приходит к выводу о невозможности признания правонарушения, допущенного ОАО «НЭК», малозначительным.
В соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.
Кроме того, состав правонарушения, предусмотренный статьей 14.31 КоАП РФ, а именно совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, является формальным.
Для квалификации действий хозяйствующего субъекта как правонарушения не требуется наступления каких-либо последствий для охраняемых общественных отношений либо выявления угрозы данным отношениям.
Общественно-опасный характер данного правонарушения определяется прежде всего тем, что ОАО «НЭК» было допущено нарушение антимонопольного законодательства (пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции»), выразившееся в злоупотреблении данной сетевой организацией своим доминирующим положением на товарном рынке.
Факт нарушения обществом на рынке передачи электрической энергии пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» установлен и подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами.
Решая вопрос о виде и размере административного наказания, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области учитывает характер совершенного правонарушения, форму вины нарушителя, обстоятельства, отягчающие и смягчающие административную ответственность.
Обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, не установлено.
Совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение.
В целях определения размера административного штрафа размер выручки рассчитывается в соответствии со ст.ст. 248 – 249, 271 НК РФ.
По сведениям, представленным ОАО «НЭК» в Кемеровское УФАС России, сумма выручки правонарушителя от реализации всех товаров, работ и услуг (за вычетом налога на добавленную стоимость) за 2008 год составила 2 540 833 539 (два миллиарда пятьсот сорок миллионов восемьсот тридцать три тысячи пятьсот тридцать девять) рублей. Размер выручки ОАО «НЭК» на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой электрическими сетями ОАО «НЭК» в г. Новокузнецке, за 2008 год составил 724 816 107 (семьсот двадцать четыре миллиона восемьсот шестнадцать тысяч сто семь) рублей (без НДС).
Оценивая собранные по делу доказательства, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области находит вину ОАО «НЭК» доказанной, а действия верно квалифицированными по статье 14.31 КоАП РФ как совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, а именно пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона о конкуренции, и назначает административное наказание ОАО «НЭК» в пределах санкции, определенной статьей 14.31 КоАП РФ, а именно в размере 1 сотой (0,01) размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, что не превышает одну двадцать пятую совокупного размера суммы выручки (ч. 4 ст. 3.5 КоАП РФ).
Руководствуясь статьей 23.48, частью 1 статьи 29.9, а также статьей 14.31 КоАП РФ, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области
Постановила:
наложить на ОАО «НЭК» штраф в размере 7 248 161 (семь миллионов двести сорок восемь тысяч сто шестьдесят один) рубль, что составляет 1 сотую (0,01) размера суммы выручки правонарушителя от реализации услуги, на рынке которой совершено правонарушение (на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой электрическими сетями ОАО «НЭК» в г. Новокузнецк).
Согласно пункту 1 статьи 46 Бюджетного кодекса Российской Федерации штрафы подлежат зачислению в федеральный бюджет.
Реквизиты счета для перечисления штрафа:
Получатель: ИНН 4207012419 КПП 420501001
УФК по Кемеровской области (Кемеровское УФАС России)
р/с 40101810400000010007
в ГРКЦ ГУ Банка России по Кемеровской области г. Кемерово
БИК 043207001
КБК: 161 116 02010 01 0000 140
ОКАТО: 32401000000
Назначение платежа: административный штраф за нарушение антимонопольного законодательства по делу № 12/03-АДМ-2010.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП РФ.
Согласно части 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.
В соответствии со статьей 30.1 и частью 1 статьи 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу либо в арбитражный суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.
Заместитель руководителя управления
Е.А. Клостер