Решение Кемеровского УФАС России от 05.07.2010 г № Б/Н

Управляющему директору 
ОАО «ЗСМК»
А.Б. Юрьеву
ш. Космическое, 16,                  
Новокузнецк, 654043

Генеральному директору
ООО «Сибметсервис»
М.М. Исаеву 
ул. Орджоникидзе, 35, оф.1307
г. Новокузнецк, 654007

Резолютивная часть решения оглашена «21» июня 2010 г.
Решение изготовлено в полном объеме «05» июля 2010 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председателя комиссии: Кухарской Н.Е. – руководителя управления;
Членов Комиссии: Симаковой К.В. - заместителя руководителя управления;
Стельмах С.В. - заместителя руководителя – начальника отдела судебной и правовой работы;
Ланцман Л.И. – начальника отдела ЖКХ, транспорта и связи;
Гавриловой А.Е. – главного специалиста-эксперта отдела судебной и правовой работы;
Чалых Е.Ю. – главного специалиста-эксперта отдела ЖКХ, транспорта и связи;
при участии:
<……>
рассмотрев дело № 89/А-10-2009, возбужденное по признакам нарушения ОАО «Западно-Сибирский металлургический комбинат» (654043, г. Новокузнецк, ш. Космическое, 16) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
08.10.2009 г. в адрес Кемеровского УФАС России поступило заявление ООО «Сибметсервис» о наличии в действиях ОАО «Западно-Сибирский металлургический комбинат» (далее по тексту – ОАО «ЗСМК») признаков нарушения антимонопольного законодательства.
По мнению заявителя, нарушение антимонопольного законодательства выразилось в отказе ОАО «ЗСМК» в перевозке грузов ООО «Сибметсервис» по территории ОАО «ЗСМК», для дальнейшего отправления за пределы ОАО «ЗСМК», а также в прекращении подачи вагонов ОАО «РЖД» в адрес ООО «Сибметсервис».
Приказом Кемеровского УФАС России № 240 от 18.11.2009 г. по указанным фактам было возбуждено дело по признакам нарушения ОАО «Западно-Сибирский металлургический комбинат» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Рассмотрение дела № 89/А-10-2009 было назначено на 08.12.2009 г.
08.12.2009 г. на заседания комиссии по рассмотрению дела № 89/А-10-2009 представитель ООО «Сибметсервис» поддержал позицию, изложенную в заявлении, а именно, что с сентября 2009 года ОАО «ЗСМК» регулярно отказывает ООО «Сибметсервис» в перевозке грузов по территории ОАО «ЗСМК» для дальнейшего отправления за пределы подъездного пути ОАО «ЗСМК».
Представитель ответчика с доводами заявителя не согласился, указал на то, что ООО «Сибметсервис» должно согласовывать заявки на перевозку формы ГУ-12 не только с ОАО «ЗСМК», но также с другим владельцем путей необщего пользования – ОАО «Железнодорожник». При этом ОАО «ЗСМК» не вправе согласовывать заявки до согласования ОАО «Железнодорожник».
Кроме того, отказ ОАО «ЗСМК» в перевозке вагонов с 01.09.2009 г. был связан с большим скоплением вагонов на подъездных путях ОАО «ЗСМК» и ограниченной пропускной способностью станции Новокузнецк-Северный. Факт систематического скопления вагонов на подъездных путях ОАО «ЗСМК» также может быть подтвержден сведениями, имеющимися в распоряжении Западно-Сибирской железной дороги – филиала ОАО «РЖД».
В связи с необходимостью привлечения к участию в деле лиц, располагающих сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах, рассмотрение дела 89/А-10-2009 было отложено.
Определением от 08.12.2009 г. в качестве лиц, располагающими сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах, были привлечены Западно-Сибирская железная дорога – филиал ОАО «РЖД» и ОАО «Железнодорожник».
Данным определением рассмотрение дела № 89/А-10-2009 было назначено на 20.01.2010 г.
Дополнительно Кемеровским УФАС России были направлены запросы в адрес Западно-Сибирской железной дороги – филиала ОАО «РЖД», ОАО «Железнодорожник», а также ООО ТПК «Трансмаркет».
Западно-Сибирской железной дорогой – филиалом ОАО «РЖД» была представлена информация о загруженности станции Новокузнецк-Северный Западно-Сибирской железной дороги и ситуации, связанной с неприемом поездов в адрес ОАО «ЗСМК», сложившейся в сентябре – ноябре 2009 г.
ОАО «Железнодорожник» были представлены копии действующих договоров, заключенных с ОАО «ЗСМК» и ООО «Сибметсервис».
Согласно пояснениям ОАО «Железнодорожник» в пп.б п.2.2. договора на оказания транспортных услуг № 4 от 01.01.2009 г., заключенного с ООО «Сибметсервис», клиент (ООО «Сибметсервис») обязан представлять исполнителю (ОАО «Железнодорожник») на имя генерального директора заявки на подачу выделенных стацией Новокузнецк-Северный Западно-Сибирской железной дороги вагонов ОАО «РЖД» под погрузку с указанием рода вагонов и груза, а также станции и дороги назначения.
Также согласно договору № 70054003 от 01.01.2007 г. заключенному с ОАО «ЗСМК», ОАО «Железнодорожник» производит подачу вагонов. Без выделения вагонов и передачи их с выставочных путей ОАО «ЗСМК», ОАО «Железнодорожник» не имеет возможности оказывать транспортные услуги. Согласование заявок с ОАО «Железнодорожник» по условиям вышеназванных договоров не предусмотрено.
В Кемеровское УФАС России ООО ТПК «Трансмаркет» были представлены копия заключенного договора с ООО «Сибметсервис», ОАО «ЗСМК», ОАО «Железнодорожник» и копия заявки на предоставление железнодорожного подвижного состава, а также пояснения, согласно которым ООО ТПК «Трансмаркет» в соответствии с Агентским договором №66-01-05-08 от 01.05.2008 г., заключенным с ООО «Сибметсервис», в августе 2009 г. была подана заявка ОАО «РЖД» в лице станции Новокузнецк-Северный Западно-Сибирской железной дороги на выделение 10 полувагонов для перевозки лома стального сборного в адрес ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат» в количестве 660 тонн. Данная заявка предварительно была согласована с владельцем пути необщего пользования, а именно с ОАО «ЗСМК».
20.01.2010 г. на заседании комиссии представитель ОАО «ЗСМК» заявил, что ООО «Сибметсервис» имеет альтернативный выход на пути необщего пользования через станцию Новокузнецк – Сортировочный. Для этого необходимо заключить договор с ОАО «Новокузнецкий металлургический комбинат».
Для проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды и установления доминирующего положения ОАО «ЗСМК» на рынке оказания услуг по перевозке грузов промышленным железнодорожным транспортом дело № 89/А-10-2009 было отложено.
Определением от 17.02.2010 г. срок рассмотрения дела № 89/А-10-2009 был продлен до 18.08.2010 г.
Уведомлением от 06.05.2010 г. рассмотрение дела № 89/А-10-2009 было назначено на 25.05.2010 г.
25.05.2010 г. в ходе заседания комиссии по рассмотрению дела № 89/А-10-2009 представитель ООО «Сибметсервис» заявил, что поставка лома и отходов черных металлов в адрес ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат» (по договору с ООО «ЗапсибВторМет») осуществляется по более высокой цене, чем в адрес ОАО «Западно-Сибирский металлургический комбинат».
В связи с необходимостью получения дополнительных доказательств рассмотрение дела № 89/А-10-2009 было отложено.
ООО «Сибметсервис» представило копию договора с ООО «ЗапсибВторМет», ООО «Кузметсервис», а также копии счет-фактур и приемосдаточных актов.
Согласно пояснениям ООО «Сибметсервис» в период с сентября по октябрь 2009 г. ООО «Сибметсервис» было вынуждено отгружать металлолом в адрес ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат» через посредника ООО «Кузметсервис».
Со стороны ОАО «ЗСМК» были представлены пояснения, согласно которым ОАО «ЗСМК» не имеет договорных отношений ООО «Сибметсервис» на поставку лома черных металлов, в том числе, в период с сентября по ноябрь 2009 года.
Определением от 26.05.2010 г. рассмотрение дела № 89/А-10-2009 было назначено на 21.06.2010 г.
Изучив материалы дела, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее:
ООО «Сибметсервис» является поставщиком лома и отходов черных металлов.
Согласно условиям заключенного между ООО «Сибметсервис» и ООО «ЗапсибВтормет» договора на поставку металлолома № 22В/09 от 08.04.2009 г. поставка лома и отходов черных металлов осуществляется в адрес ОАО «Магнитогорский металлургический комбинат».
Между ООО «Сибметсервис» и ОАО «ЗСМК» заключен договор № 5251013 от 11.05.2005 г. (далее по тексту - договор).
Согласно предмету договора ОАО «ЗСМК» обязуется оказывать Клиенту (ООО «Сибметсервис») услуги по перевозке груза, а Клиент оплатить услуги на условиях договора
Согласно п. 2.1 указанного договора, ОАО «ЗСМК» обязуется:
- перевозить от станции Новокузнецк-Северный Западно-Сибирской железной дороги – филиал ОАО «РЖД» вагоны с грузами ООО «Сибметсервис» до ОАО «Железнодорожник» для постановки на фронт выгрузки ООО «Сибметсервис»;
- перевозить от ОАО «Железнодорожник» вагоны ОАО «РЖД», погруженные или выгруженные ООО «Сибметсервис» до станции Новокузнецк-Северный Западно-Сибирской железной дороги - филиала ОАО «РЖД»;
- перевозить вагоны с грузами ООО «Сибметсервис», погруженные на железнодорожных путях ОАО «ЗСМК» (или порожние в его адрес) до ОАО «Железнодорожник»;
- перевозить от ОАО «Железнодорожник» вагоны, погруженные ООО «Сибметсервис», в адрес цехов ОАО «ЗСМК» или юридических лиц, имеющих договоры на оказания транспортных услуг с ОАО «ЗСМК»;
- оказывать услуги по переработке вагонов с грузами ООО «Сибметсервис» на станции Новокузнецк-Северный ОАО «ЗСМК».
01.09.2009 г. ОАО «ЗСМК» в адрес ООО «Сибметсервис» было направлено уведомление (исх. № 251-947) о том, что в связи с большим скоплением вагонов и ограниченной пропускной способностью станции Новокузнецк-Северный, вагоны с металлоломом, отправляемые за пределы подъездного пути ОАО «ЗСМК», с 01.09.2009 г. приниматься к перевозке управлением железнодорожного транспорта ОАО «ЗСМК» не будут.
21.09.2009 г. ООО «Сибметсервис» обратилось в ОАО «ЗСМК» (вх. № 251-1410 от 21.09.2009 г., № 251-1415 от 21.09.2009 г.) с просьбой согласовать заявку от 21.09.2009 г. на перевозку грузов ООО «Сибметсервис» в количестве 40 вагонов с путей необщего пользования, владельцем которых является ОАО «ЗСМК» на период с 21.09.2009 г. по 30.09.2009 г., а также на период с 01.10.2009 г. по 30.10.2009 г.
Также 01.10.2009 г. ООО «Сибметсервис» подало в адрес ОАО «ЗСМК» заявку (вх. № 251-1499 от 02.10.2009 г.) на предоставление железнодорожного подвижного состава в количестве 40 полувагонов в период с 02 октября 2009 г. по 10 октября 2009г. для погрузки лома черных металлов в количестве 2600 тонн (станция назначения – Магнитогорск-Грузовой).
ОАО «ЗСМК» была согласована одна заявка ООО «Сибметсервис» на перевозку 10 вагонов (из 40 вагонов, указанных в заявке) в период с 21.09.2009 по 30.09.2009, а в отношении двух заявок на перевозку 40 вагонов в период с 01.10.2009 г. по 31.10.2009 (письмо от 21.09.2009 №71), а также еще 40 вагонов в период с 02.10.2009 по 10.10.2009 (письмо от 01.10.2009 №82) ОАО «ЗСМК» отказало в согласовании заявок (письма от 23.09.2009 №251-1060, от 02.10.2009 № 251-1097) – в связи с ограниченной технической возможностью по пропуску вагонов через станцию «Новокузнецк-Северный».
Согласно статье 11 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации (далее по тексту - Устав) для осуществления перевозки грузов железнодорожным транспортом грузоотправитель представляет перевозчику надлежащим образом оформленную и в необходимом количестве экземпляров заявку на перевозку грузов (далее - заявка). Заявка представляется грузоотправителем с указанием количества вагонов и тонн, железнодорожных станций назначения и других предусмотренных правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом сведений.
В соответствии с требованиями данной нормы заявки представляются не менее чем за десять дней до начала перевозок грузов в прямом железнодорожном сообщении.
При отправлении грузов с железнодорожного пути необщего пользования, не принадлежащего грузоотправителю, заявка представляется перевозчику грузоотправителем после ее согласования с владельцем указанного железнодорожного пути необщего пользования.
Перевозчик имеет право отказать в согласовании заявки в случае:
введения согласно статье 29 Устава прекращения или ограничения погрузки, перевозки грузов по маршруту следования груза;
отказа владельца инфраструктуры в согласовании заявки;
обоснованного отсутствия технических и технологических возможностей осуществления перевозки;
в ином случае, предусмотренном Уставом, иными нормативными правовыми актами.
В этих случаях перевозчик возвращает заявку с указанием причин отказа грузоотправителю, организации, осуществляющей перевалку грузов.
Владелец инфраструктуры имеет право отказать перевозчику в согласовании заявки в случае:
отсутствия между ними договора об оказании услуг по использованию инфраструктуры;
отказа организаций смежных видов транспорта в согласовании заявки;
отказа железных дорог иностранных государств в согласовании заявки;
отказа других владельцев инфраструктур в согласовании заявки;
введения согласно статье 29 Устава прекращения или ограничения погрузки, перевозки грузов по маршруту следования грузов;
обоснованного отсутствия технических и технологических возможностей осуществления перевозки;
в ином случае, предусмотренном Уставом, иными нормативными правовыми актами.
В указанных случаях владелец инфраструктуры возвращает перевозчику заявку с указанием причин отказа.
Правила приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом, которые устанавливают формы заявки на перевозку грузов железнодорожным транспортом, правила и порядок ее оформления и представления грузоотправителями, организациями, осуществляющими перевалку грузов с водного транспорта на железнодорожный транспорт, перевозчику, а также порядок рассмотрения заявок перевозчиком и владельцем инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования утверждены Приказом Министерства путей сообщения Российской Федерации № 21 от 16.06.2003 (далее по тексту - Правила).
Согласно указанным Правилам заявки на перевозку грузов, оформленные с нарушением требований Правил, возвращаются перевозчиком грузоотправителю, организации, осуществляющей перевалку грузов, без рассмотрения (пункт 10).
Предоставление перевозчику заявки на перевозку грузов, согласованной с владельцами с владельцами путей необщего пользования, осуществляется не менее чем за десять дней до начала перевозок грузов в прямом железнодорожном сообщении. Датой предоставления заявки на перевозку грузов перевозчику является дата ее получения перевозчиком (ст. 11 Устава, п.4 и п. 7 «Правил приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом»).
Как указано в пункте 4 Правил приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом, в соответствии со статей 11 Устава заявки на перевозку грузов представляются не менее чем за десять дней до начала перевозок грузов в прямом железнодорожном сообщении и не менее чем за пятнадцать дней до начала перевозок грузов в прямом и непрямом международном сообщениях, в прямом и непрямом смешанном сообщениях, а также если пунктами назначения указаны порты, пункты по перевалке наливных грузов.
Заявки ООО «Сибметсервис» были оформлены и представлены ОАО «ЗСМК» (владельцу железнодорожного пути необщего пользования) менее чем за десять дней до начала перевозок грузов.
Таким образом, порядок, предусмотренный Уставом и Правилами, ООО «Сибметсервис» соблюден не был.
По информации, представленной в Кемеровское УФАС России Западно-Сибирской железной дорогой-филиалом ОАО «РЖД», в сентябре-ноябре 2009 года на дороге имели место технологические затруднения в приеме поездов на станцию Новокузнецк-Северный в адрес ОАО «ЗСМК». На подъездных путях ОАО «ЗСМК» в сентябре-ноябре имел место ежесуточный простой вагонов.
По причине неприема грузополучателем на станциях ОАО «РЖД» было брошено с углем, рудным сырьем и прочими грузами в сентябре – 44 поезда (2751 вагон), в октябре 9 поездов (545 вагонов), в ноябре 64 поезда (4143 вагона).
ОАО «ЗСМК» были представлены справки с подтверждающими документами о начислении станцией Новокузнецк-Северный штрафа за перепростой вагонов на путях ОАО «ЗСМК». Согласно данным справкам в сентябре 2009 г. сумма штрафа составила 10484600 рублей, в октябре – 16862000 рублей.
Также со стороны ОАО «ЗСМК» по причине отсутствия технологической возможности было отказано в согласовании (приеме) заявок в тот же период и другим грузоотправителям: ООО «Сибвтормет», ООО «Вестком», ООО «ТПК Трансмаркет», ООО «Втормет», ЗАО «Кузбассэнергоснабкомплект», ООО «Кузнецкпогрузтранс», что подтверждается копиями писем, направленных 01.09.2009 г. ОАО «ЗСМК» в адрес данных организаций, содержание которых аналогично письму, направленному в адрес ОАО «Сибметсервис».
Как установлено Кемеровским УФАС России в ходе проведения анализа состояния конкурентной среды на рынке услуг по перевозке грузов промышленным железнодорожным транспортом доля ОАО «ЗСМК» на рынке услуг по перевозке грузов промышленным железнодорожным транспортом в пределах границ установленных железнодорожными путями необщего пользования, принадлежащих ОАО «ЗСМК», в 2009 году составляет 100 %.
ОАО «ЗСМК» и ОАО «Новокузнецкий металлургический комбинат» входят в группу лиц (п. 1,2,3,4,11 ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции») и в соответствии с п. 33 Порядка рассматриваются как один хозяйствующий субъект.
В соответствии со статьей 5 Федерального закона «О защите конкуренции» доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.
Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.
Таким образом, в соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» положение ОАО «ЗСМК» признается доминирующим на рынке услуг по перевозке грузов промышленным железнодорожным транспортом на территории железнодорожных путей необщего пользования ОАО «ЗСМК».
Статья 10 Федерального закона «О защите конкуренции» устанавливает запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением, то есть на такие действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Комиссия Кемеровского УФАС России, рассмотрев имеющиеся в деле материалы и пояснения представителей сторон, не находит в действиях ОАО «ЗСМК» выразившихся в отказе от согласования заявок ООО «Сибметсервис» и перевозке вагонов по своей территории состава нарушения антимонопольного законодательства, поскольку данный отказ был связан с ограниченной технологической возможностью и нарушениями со стороны ООО «Сибметсервис» Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации и Правил приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом.
Действия по отказу в согласовании заявок и отказу в перевозке вагонов по своим путям и дальнейшего отправления за пределы ОАО «ЗСМК» были предприняты ОАО «ЗСМК» в соответствии с Уставом железнодорожного транспорта Российской Федерации, Правилами приема заявок на перевозку грузов железнодорожным транспортом, и не свидетельствуют о недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе ООО «Сибметсервис».
Оценив вышеизложенные обстоятельства, Комиссия по рассмотрению дела № 89/А-10-2009 о нарушении антимонопольного законодательства пришла к выводу о том, что нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в действиях ОАО «Заподно-Сибирский металлургический комбинат» отсутствует.
На основании вышеизложенного руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 48, статьей 49 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства,
Решила:
Производство по делу № 89/А-10-2009, возбужденному по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» прекратить в связи с отсутствием в действиях ОАО «Заподно-Сибирский металлургический комбинат» нарушения антимонопольного законодательства.
Председатель комиссии:
Н.Е. Кухарская
Члены комиссии:
К.В. Симакова
С.В. Стельмах
Л.И. Ланцман
А.Е. Гаврилова
Е.Ю. Чалых

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.