Решение Кемеровского УФАС России от 13.01.2011 г № Б/Н

Генеральному директору 
ОАО  «Тепловая энергия»
<...>

пр. Пионерский, 42
г. Новокузнецк
Кемеровская обл., 654007

Резолютивная часть решения оглашена «22» декабря 2010 г. В полном объеме решение изготовлено «13» января 2011 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:
Председателя Комиссии:
Кухарской Н.Е. - руководителя управления;
Членов Комиссии:
Стельмах С.В. – заместителя руководителя – начальника отдела судебной и правовой работы;
Давыдовой А.М. – начальника отдела ТЭК;
Залендинова Р.Р. - главного специалиста-эксперта отдела ТЭК;
Фризен С.Н. – главного специалиста-эксперта отдела ТЭК;
Ананьевой Г.Н. – специалиста-эксперта отдела ТЭК,
в присутствии:
- <...> – представителя ОАО «Тепловая энергия» (по доверенности),
рассмотрев дело № 128/А-10-2010, возбужденное по признакам нарушения Открытым акционерным обществом «Новокузнецкая энергетическая компания» (654007, Кемеровская обл., г. Новокузнецк, пр. Пионерский, 42; ИНН 4217064303) (далее – ОАО «НЭК») части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закона о защите конкуренции),
Установила:
Кемеровским УФАС России по результатам рассмотрения заявления <...> (вх. № 815э от 14.09.2010 г., вх. № 7053 от 27.09.2010 г.) о наличии в действиях ОАО «НЭК» признаков нарушения антимонопольного законодательства, следствием которых явилось ущемление интересов <...>, приказом от 26.10.2010 г. № 327 возбуждено дело №128/А-10-2010 по признакам нарушения ОАО «НЭК» части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции. Определениями от 27.10.2010 г. (исх. № 03/7925, № 03/7926) рассмотрение дела №128/А-10-2010 назначено на 10.11.2010 г.
10.11.2010 г. от ОАО «НЭК» поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела №128/А-10-2010 в связи с необходимостью предоставления дополнительных документов и объяснений.
Рассмотрев ходатайство ОАО «НЭК», Комиссия приняла решение об удовлетворении данного ходатайства.
Определениями от 10.11.2010 г. (№03/8379, №03/8380 от 13.11.2010 г.) рассмотрение дела № 128/А-10-2010 было отложено на 01.12.2010 г.
01.12.2010 г. от <...> поступило ходатайство о рассмотрении дела №128/А-10-2010 в его отсутствие.
В процессе рассмотрения дела №128/А-10-2010 от представителей ОАО «НЭК» поступили ходатайства об отложении рассмотрения дела в связи с необходимостью предоставления дополнительных доказательств, а также о привлечении к рассмотрению дела №128/А-10-2010 <...>, которая является совладельцем нежилого помещения, расположенного по адресу: г. Новокузнецк, <...>.
Рассмотрев данные ходатайства представителей ОАО «НЭК», Комиссия приняла решение об их удовлетворении.
Определениями от 01.12.2010 г. (№03/8960, №03/8961 от 03.12.2010 г.) рассмотрение дела № 128/А-10-2010 было отложено на 22.12.2010 г.
Определением от 01.12.2010 г. (№03/8962 от 03.12.2010 г.) к рассмотрению дела №128/А-10-2010 в качестве лица, располагающего сведениями о рассматриваемых Комиссией обстоятельствах, была привлечена <...>.
В соответствии с протоколом общего внеочередного собрания акционеров ОАО «НЭК» от 11.11.2010г. №б/н акционерами общества было принято решение о переименовании ОАО «НЭК» в ОАО «Тепловая энергия», на основании которого 30.11.2010 г. Инспекцией ФНС России по Центральному району г.Новокузнецка Кемеровской области в единый государственный реестр юридических лиц была внесена запись о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (свидетельство серия 42 №003416157).
22.12.2010 г. от <...> и <...> поступили ходатайства о рассмотрении дела №128/А-10-2010 в их отсутствие, в связи с невозможностью явки.
<...> также были представлены пояснения по делу №128/А-10-2010, из которых следует, что она полностью поддерживает требования <...>, изложенные в заявлении от 14.09.2010 г. Из-за нарушения ОАО «НЭК» сроков заключения договора на оказание услуг по технологическому присоединению им с мужем (<...>) не удалось в установленные законодательством сроки перевести жилое помещение, расположенное по адресу: г.Новокузнецк, <...>, которым они владеют на праве совместной собственности, в нежилое для осуществления предпринимательской деятельности. В связи с этим <...> неоднократно привлекалась к административной ответственности за использование жилого помещения не по назначению.
На рассмотрении дела №128/А-10-2010 представитель ОАО «Тепловая энергия» пояснил, что с целью снижения потерь электроэнергии при транспортировке через сети ОАО «Тепловая энергия» и автоматического считывания информации с общедомовых счетчиков в соответствии с Приказом Министерства энергетики РФ от 30.12.2008 №326 «Об организации в Министерстве энергетики РФ работы по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям» в 2009 году была создана и запущена в эксплуатацию автоматизированная информационно-измерительная система коммерческого учета электрической энергии (АИИС КУЭ) на вводах многоквартирных домов города.
В основе этой системы заложен принцип сбора данных с общедомовых электросчетчиков по силовой сети 220/380 В в концентраторы системы PLC фирмы ISKRAEMECO, находящиеся в трансформаторных подстанциях, с дальнейшей передачей информации посредством GPRS-канала связи на сервер ОАО «Тепловая энергия».
В настоящее время PLС-системы разных производителей между собой не совместимы, в связи с чем подключить счетчики других производителей к АИИС КУЭ ОАО «Тепловая энергия» часто не представляется возможным.
Кроме того, при установке приборов учета электрической энергии ISKRAEMECO у потребителя отсутствует необходимость обеспечивать доступ на свой объект представителей энергоснабжающих организаций с целью контроля энергопотребления и показаний приборов учета электрической энергии, так как все необходимые данные передаются автоматически.
В связи с этим, при заключении договора на оказание услуг по технологическому присоединению к электрическим сетям с <...> и <...> им было предложено установить прибор учета марки ISKRAEMECO.
После обращения <...> (вх. №1-3058-12 от 18.06.2010 г.) об исключении из договора ссылки на конкретную марку и тип прибора учета, был подготовлен протокол разногласий, удовлетворяющий требованию заказчиков. После уточнения <...> (письмо вх. №1-3251 от 01.07.2010 г.) редакции спорного условия договора протокол разногласий, подготовленный ранее, был скорректирован.
22.12.2010 г. в процессе рассмотрения дела №128/А-10-2010 от представителя ОАО «Тепловая энергия» поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела для предоставления документов, свидетельствующих о том, что сроки согласования протокола разногласий с <...> и <...> были нарушены по вине должностных лиц ОАО «Тепловая энергия».
Комиссия приняла решение об отклонении данного ходатайства, в связи с тем, что вина конкретных должностных лиц, виновных в нарушении юридическим лицом антимонопольного законодательства, не может являться обстоятельством, исключающим вину самого юридического лица в совершенном нарушении, и не может повлиять на квалификацию действий хозяйствующего субъекта как нарушения Закона о защите конкуренции.
Изучив материалы дела, заслушав представителя ответчика, Комиссия установила следующее:
<...> и <...> на праве совместной собственности принадлежит помещение, расположенное по адресу: г.Новокузнецк, <...>.
31.03.2010 г. в адрес ОАО «Тепловая энергия» (ранее ОАО «НЭК») обратился <...> с заявкой (вх. №1-1525-12) на технологическое присоединение объекта, расположенного по адресу: г.Новокузнецк, <...>, к электрическим сетям ОАО «Тепловая энергия» с максимальной мощностью энергопринимающего устройства 4,9 кВт.
Согласно пункту 2 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861 (далее – Правила технологического присоединения) их действие распространяется на случаи присоединения впервые вводимых в эксплуатацию, ранее присоединенных реконструируемых энергопринимающих устройств, присоединенная мощность которых увеличивается, а также на случаи, при которых в отношении ранее присоединенных энергопринимающих устройств изменяются категория надежности электроснабжения, точки присоединения, виды производственной деятельности, не влекущие пересмотр величины присоединенной мощности, но изменяющие схему внешнего электроснабжения таких энергопринимающих устройств.
В соответствии с пунктом 3 Правил технологического присоединения сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.
В пункте 6 Правил технологического присоединения предусмотрено, что технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные Правилами технологического присоединения. Заключение договора является обязательным для сетевой организации.
В срок, предусмотренный пунктом 15 Правил технологического присоединения, ОАО «Тепловая энергия» письмом от 06.04.2010 г. №1-1571-12, направленным в адрес <...> и <...>, сообщило о необходимости предоставления дополнительных документов для заключения договора на оказание услуг по технологическому присоединению к электрическим сетям объекта, расположенного по адресу: г.Новокузнецк, <...>.
24.05.2010 г. в адрес ОАО «Тепловая энергия» от <...> и <...> поступили документы (вх. №1-2574/1-12), указанные в письме ОАО «Тепловая энергия» от 06.04.2010 г. №1-1571-12.
В соответствии с пунктом 15 Правил технологического присоединения сетевая организация обязана направить Заявителям заполненный и подписанный ею проект договора в 2 экземплярах в течение 15 рабочих дней с даты получения заявки. Заявитель подписывает оба экземпляра проекта договора в течение 30 дней с даты получения подписанного сетевой организацией проекта договора и направляет 1 экземпляр сетевой организации с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего такой договор.
В случае несогласия с представленным сетевой организацией проектом договора и (или) несоответствия его Правилам технологического присоединения Заявитель вправе направить сетевой организации мотивированный отказ от подписания проекта договора с предложением об изменении представленного проекта договора и требованием о приведении его в соответствие с указанными Правилами.
Письмом от 07.06.2010 г. № 1-3868-12 в адрес <...> и <...> был направлен проект договора на оказание услуг по технологическому присоединению к электрическим сетям и технические условия. Также в письме было указано, что Заказчикам необходимо подписать и вернуть документы в течение 10 рабочих дней.
Согласно заявлению <...> данный проект договора и технические условия не были подписаны со стороны ОАО «Тепловая энергия».
Пунктом 2.3.12 вышеуказанного проекта договора было установлено, что Заказчики (<...> и <...>) обязаны обеспечить установку прибора учета «ISKRАEMECO» тип ME 371-D1 с характеристикой тока 5(85) А.
В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Предусмотренный статьей 421 ГК РФ принцип свободы должен применяться с учетом принципа равенства (пункт 1 статьи 1 ГК РФ) и принципов разумности и добросовестности (пункт 3 статьи 10 ГК РФ) участников регулируемых отношений.
В силу статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.
Таким образом, в ГК РФ закреплено правило, исключающее различия в условиях публичных договоров относительно цены товаров, работ и услуг, а также иных условий.
Публичный договор не должен противоречить действующему законодательству.
В соответствии с пунктом 138 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530, (далее – Правила розничных рынков) для учета электрической энергии используются приборы учета, типы которых утверждены федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии и внесены в государственный реестр средств измерений. Классы точности приборов учета определяются в соответствии с техническими регламентами и иными обязательными требованиями, установленными для классификации средств измерений.
Согласно статье 139 Правил розничных рынков энергосбытовая организация, сетевая организация, потребители вправе определять порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического обслуживания и эксплуатации приборов учета, перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств.
Согласно пункту 141 Правил розничных рынков для учета электрической энергии, потребляемой гражданами-потребителями, а также иными потребителями, присоединенными к электрическим сетям напряжением 0,4 кВ и ниже, используются приборы учета класса точности 2,0 и выше. При присоединении к электрическим сетям напряжением 0,4 кВ и ниже новых энергопринимающих устройств потребителей, за исключением граждан-потребителей, устанавливаются приборы учета класса точности 1,0 и выше.
Включение в технические условия требований по установке прибора учета электрической энергии с указанием его наименования (марки, типа, модели и др.), ущемляет права заявителей, лишает их возможности самостоятельного выбора приборов учета, исходя из соотношения их цены, качества, производителя, и других значимых факторов, определяющих выбор потребителей, что, в свою очередь, может привести к ограничению конкуренции на соответствующем товарном рынке.
Не согласившись с данным пунктом проекта договора, письмом от 11.06.2010 г. (вх. №1-3058-12 от 18.06.2010 г.) <...> обратился в адрес ОАО «Тепловая энергия» с предложением изменить редакцию пункта 2.3.12, таким образом, чтобы у Заказчика имелась возможность самостоятельно выбрать марку и модель счетчика с учетом его стоимости и других характеристик.
30.06.2010 г. в дополнение к письму от 11.06.2010 г. <...> направил в адрес ОАО «Тепловая энергия» письмо (вх. №1-3251-12 от 01.07.2010 г.), в котором уточнялись требования по изменению редакции условий договора, касающиеся установки прибора учета электрической энергии.
18.08.2010 г. ОАО «Тепловая энергия» был предложен протокол разногласий к договору на оказание услуг по технологическому присоединению к электрическим сетям от 08.06.2010 г. №508-10, учитывающий требования Заказчика по изменению редакции пункта 2.3.12 проекта договора, изложенные в письмах от 07.06.2010 г. и 30.06.2010 г.
Данный протокол разногласий также не был подписан со стороны Исполнителя (ОАО «Тепловая энергия»), в связи с чем, после его подписания <...> вернул два экземпляра в адрес ОАО «Тепловая энергия» вместе с договором от 08.06.2010 г. и техническими условиями №1-6406-3114.
Пунктом 15 Правил технологического присоединения определено, что в случае направления заявителем в течение 30 дней после получения от сетевой организации проекта договора мотивированного отказа от подписания этого проекта договора с требованием о приведении его в соответствие с Правилами технологического присоединения сетевая организация обязана привести проект договора в соответствие с данными Правилами в течение 5 рабочих дней с даты получения такого требования и представить заявителю новую редакцию проекта договора для подписания.
Не получив документы (договор на оказание услуг по технологическому присоединению к электрическим сетям от 08.06.2010 г. №508-10, протокол разногласий от 18.08.2010 г. к договору №508-10, включая технические условия №1-6406-3114, подписанные со стороны ОАО «Тепловая энергия»), <...> 14.09.2010 г. направил в адрес ОАО «Тепловая энергия» письмо (вх. № 1-4527-12 от 14.09.2010 г.) с просьбой до 16.09.2010 г. выдать ему все вышеуказанные документы, находящиеся на подписи ОАО «Тепловая энергия».
Согласно пояснениям <...>, изложенным в заявлении от 27.09.2010 г. вх. №7053, весь пакет документов (подписанный ОАО «Тепловая энергия») по технологическому присоединению энергопринимающего устройства, расположенного по адресу: г.Новокузнецк, <...>, к электрическим сетям ОАО «Тепловая энергия», был получен им 16.09.2010 г.
В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике) территориальная сетевая организация - коммерческая организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии, которые включают комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.
Обязательство по совершению действий, указанных в статье 3 Закона об электроэнергетике, возникает у сетевой организации в силу статьи 26 этого Закона по договору об осуществлении технологического присоединения и состоит в реализации определенных мероприятий, необходимых для осуществления технологического присоединения.
Как следует из пункта 10 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства от 27.12.2004 № 861, без договора об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям не может быть заключен договор на оказание услуг по передаче электрической энергии.
Согласно статье 4 Закона о защите конкуренции под товарным рынком понимается сфера обращения товара (объекта гражданских прав, предназначенного для продажи, обмена или иного введения в оборот), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.
Передача электрической энергии неразрывно связана с технологическим присоединением к электрическим сетям, услуги по осуществлению мероприятий по технологическому присоединению к электрической сети оказываются непосредственно с целью последующей передачи электрической энергии для потребителя (технологическое присоединение является обязательной составной частью единого технологического процесса по оказанию услуг по передаче электрической энергии). Возможность заключения договора на передачу электроэнергии обусловлена необходимостью заключения обязательного для сетевой организации договора на технологическое присоединение.
Следовательно, услуги по осуществлению технологического присоединения не образуют отдельного вида экономической деятельности, являются нераздельной частью рынка передачи электрической энергии, в связи с чем не составляют самостоятельного товарного рынка.
При этом данная услуга может быть оказана только сетевой организацией, к электрическим сетям которой потребитель намерен подключить принадлежащие ему энергопринимающие устройства.
Региональной энергетической комиссией Кемеровской области для ОАО «НЭК» (в настоящее время ОАО «Тепловая энергия») утвержден тариф на передачу электрической энергии.
Услуги по передаче электрической энергии, согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях», отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
В соответствии с частью 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Таким образом, ОАО «Тепловая энергия», являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой электрическими сетями ОАО «Тепловая энергия» в г. Новокузнецке.
В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц.
Статья 10 ГК РФ не допускает использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке.
Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 Федеральная антимонопольная служба определена уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по обеспечению государственного контроля за соблюдением правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и услугам администратора торговой системы, а также в рамках своих полномочий, по обеспечению контроля за соблюдением правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям.
Действия ОАО «Тепловая энергия» по включению в договор на оказание услуг по технологическому присоединению к электрическим сетям от 08.06.2010 г. №508-10 требований по установке заявителем прибора учета электрической энергии («ISKRAEMECO» тип ME 371-D1 с характеристикой тока 5(85) А) с указанием его наименования (марки, типа, модели и др.) ущемляет права заявителей, лишает их возможности самостоятельного выбора приборов учета, исходя из соотношения их цены, качества, производителя, и других значимых факторов, определяющих выбор потребителей, что, в свою очередь, может привести к ограничению конкуренции на соответствующем товарном рынке, а также действия (бездействие) ОАО «Тепловая энергия» по нарушению сроков согласования протокола разногласий к вышеуказанному договору, являются злоупотреблением ОАО «Тепловая энергия» доминирующим положением, следствием которого явилось ущемление интересов <...> и <...>, и квалифицируются Комиссией как нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Вместе с тем, 16.09.2010 г. ОАО «Тепловая энергия» выдало <...> его экземпляр договора по технологическому присоединению энергопринимающего устройства, к электрическим сетям от 08.06.2010 г. №508-10, подписанный со стороны ОАО «Тепловая энергия», и с внесенными в указанный договор изменениями условия по установке прибора учета электрической энергии в соответствии с требованиями <...>.
Материальный ущерб, понесенный <...> и <...> вследствие нарушения ОАО «Тепловая энергия» антимонопольного законодательства, установить не представляется возможным.
На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 3 статьи 41, пунктом 1 части 1 статьи 48 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства
Решила:
1.Признать ОАО «Тепловая энергия» нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
2.Производство по делу №128/А-10-2010, возбужденному в отношении ОАО «Тепловая энергия» по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, прекратить в связи с добровольным устранением нарушения антимонопольного законодательства.
Председатель Комиссии:
Н.Е. Кухарская
Члены Комиссии:
С.В. Стельмах
А.М. Давыдова
Р.Р. Залендинов
С.Н. Фризен
Г.Н. Ананьева

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.