Постановление Кемеровского УФАС России от 11.05.2011 г № Б/Н
О наложении штрафа в отношении ОАО "Кемеровогоргаз"
Генеральному директору ОАО «Кемеровогоргаз» <...>
Я, Кухарская Наталья Евгеньевна, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области,
рассмотрев протокол и материалы дела № 242/03-АДМ-2011, возбужденного в отношении Открытого акционерного общества «Кемеровогоргаз» (<...>; ИНН <...>) по признакам совершения административного правонарушения, предусмотренного статьёй 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ),
Установила:
06.04.2011г. Управлением Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по результатам рассмотрения дела № 83/А-10-2010, возбужденного по признакам нарушения группой лиц в составе: Общества с ограниченной ответственностью «Восточная межрегиональная газовая компания» (<...>; ИНН <...>) в лице филиала в Кемеровской области (<...>), Открытого акционерного общества «Кемеровогоргаз» (<...>) части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закона о защите конкуренции), принято решение о признании данных хозяйствующих субъектов нарушившими требования указанной статьи.
Нарушение выразилось в злоупотреблении группой лиц в составе: ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» в лице филиала в Кемеровской области, ОАО «Кемеровогоргаз» доминирующим положением на рынке оказания услуг по техническому обслуживанию внутридомового газового оборудования и аварийно-диспетчерскому обеспечению (далее – ТО ВДГО и АДО) в период с 01.01.2009 г. по 23.03.2011 г., результатом которого явилось ущемление интересов неопределенного круга лиц (абонентов, использующих газ в бытовых целях).
За совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством, ответственность предусмотрена статьей 14.31 КоАП РФ.
06.04.2011 г. Кемеровским УФАС России в адрес ОАО «Кемеровогоргаз» было направлено уведомление о составлении протокола (исх. №03/2823), в котором было указано, что законному представителю ОАО «Кемеровогоргаз» необходимо явиться 27.04.2011 г в Кемеровское УФАС России для дачи объяснений по факту нарушения, а также для составления и подписания протокола об административном правонарушении.
В назначенное время 27.04.2011 г. на процедуру составления и подписания протокола законный представитель ОАО «Кемеровогоргаз», надлежащим образом извещенный о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении (что подтверждается уведомлением о вручении от 12.04.2011 г.), не явился, направив защитника – <...> (доверенность от 19.04.2011 г. №КГГ 08/11).
При участии защитника ОАО «Кемеровогоргаз» был составлен и подписан протокол по делу № 242/03-АДМ-2011 об административном правонарушении (от 27.04.2011 г. №03/3494), копия протокола вручена защитнику ОАО «Кемеровогоргаз» и направлена в адрес законного представителя ОАО «Кемеровогоргаз».
Определением от 27.04.2011 г. рассмотрения дела № 242/03-АДМ-2011 об административном правонарушении было назначено на 11.05.2011 г.
11.05.2011 г. законный представитель ОАО «Кемеровогоргаз» на рассмотрение дела об административном правонарушении № 242/03-АДМ-2011 не явился, направил защитника: <...> (доверенность №КГГ 07/11 от 19.04.2011г.).
Защитник ОАО «Кемеровогоргаз» вину общества не признал и просил прекратить производство по делу, а в случае установления вины ОАО «Кемеровогоргаз» признать допущенное правонарушение малозначительным, кроме того при назначении административного наказания учесть в качестве смягчающих следующие обстоятельства:
- отсутствие общественной опасности, неблагоприятных последствий совершенного административного правонарушения;
- совершение административного правонарушения впервые.
Изучив материалы дела, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области приходит к следующим выводам.
ОАО «Кемеровогоргаз» допущено нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в злоупотреблении группой лиц в составе: ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» в лице филиала в Кемеровской области, ОАО «Кемеровогоргаз» доминирующим положением на рынке оказания услуг по техническому обслуживанию внутридомового газового оборудования и аварийно-диспетчерскому обеспечению (далее – ТО ВДГО и АДО) в период с 01.01.2009 г. по 23.03.2011 г., результатом которого явилось ущемление интересов неопределенного круга лиц (абонентов, использующих газ в бытовых целях).
В соответствии с «Правилами поставки газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан», утвержденными Постановлением Правительства РФ №549 от 21.07.2008 (далее по тексту - Правила поставки газа), оказывать услуги по ТО ВДГО и АДО может только специализированная организация – газораспределительная организация, допущенная в установленном законодательством Российской Федерации порядке к осуществлению деятельности по техническому обслуживанию внутридомового газового оборудования и имеющая аварийно-диспетчерскую службу либо заключившая договор об оказании услуг аварийно-диспетчерской службы.
Исходя из содержания Правил поставки газа, специализированная организация:
– должна иметь аварийно-диспетчерскую службу или заключить договор об оказании услуг аварийно-диспетчерской службы;
– должна производить демонтаж приборов учета газа для проведения поверки или ремонта;
– вправе давать заключения о состоянии ВДГО;
– может принимать участие в проведении проверки.
Данный вид деятельности не лицензируется.
Согласно ответу Южно-Сибирского управления Ростехнадзора от 01.06.2010 г. №24-1517 на территории Кемеровской области осуществляют деятельность по оказанию услуг по ТО ВДГО и АДО на природном газе имеющие аварийно-диспетчерское обеспечение следующие организации:
1.ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» в лице филиала в Кемеровской области с участками в г. Кемерово и г. Новокузнецк.
2.ОАО «Кузбассгазификация» с участком в г. Топки.
По результатам проведенного Кемеровским УФАС России анализа состояния конкуренции на рынке услуг по ТО ВДГО и АДО за 2009 г. и 1 квартал 2010 г. группа лиц в составе: ОАО «Кемеровогоргаз», ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» в лице Кемеровского филиала, ОАО «Кузбассгазификация» на территории Кемеровской области в границах балансовой принадлежности газовых сетей, расположенных на территории муниципальных образований Кемеровской области (г.Кемерово, Кемеровский район, г.Новокузнецк, г. Топки), занимает доминирующее положение на рынке оказания услуг по ТО ВДГО и АДО с долей 100%.
В соответствии с представленными сведениями указанные хозяйствующие субъекты входят в одну группу лиц с ОАО «Газпром».
Количество потребителей на территории Кемеровской области, с которыми ОАО «Кемеровогоргаз» были заключены договоры на оказание услуг по ТО ВДГО и АДО, по состоянию на 01.01.2010 г. составляло 17 239 (в том числе на пищеприготовление – 16 476 и на отопление - 763), по состоянию на 01.04.2010 г. составило 17 481 (в том числе на пищеприготовление – 16 668 и на отопление - 813).
Количество потребителей на территории Кемеровской области, с которыми ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» в лице филиала в Кемеровской области были заключены договоры на оказание услуг по ТО и АДО ВДГО, по состоянию на 01.01.2010 г. составляло 36, по состоянию на 01.04.2010 количество потребителей составило 137.
Между ОАО «Кемеровогоргаз» и ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» заключены договоры на ТО ВДГО и АДО от 30.12.2009 № КФ 2-09/325 и от 01.02.2010 г. №КГГ-01/10/КФ 2-10/64, в соответствии с которыми ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» принимает на себя обязанности по техническому обслуживанию объектов, принадлежащих ОАО «Кемеровогоргаз».
Покупателями услуги по ТО ВДГО и АДО являются физические лица - собственники газоиспользующего оборудования, использующие газ в качестве топлива для бытовых нужд: личных, семейных, домашних, хозяйственных и иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью.
Требования к качеству оказываемых услуг по ТО ВДГО и АДО определены в Отраслевом стандарте ОСТ 153-39.3-051-2003 «Техническая эксплуатация газораспределительных систем. Основные положения. Газораспределительные сети и газовое оборудование зданий. Резервуарные и баллонные установки», утвержденный приказом Минэнерго РФ от 27.06.2003 г. № 259 (далее по тексту - ОСТ).
В соответствии с пунктом 10.3.3 ОСТ техническое обслуживание и ремонт газопроводов и газоиспользующего оборудования жилых зданий производятся эксплуатационной организацией.
Согласно разделу 3 ОСТ эксплуатационная организация - специализированная организация, осуществляющая техническую эксплуатацию объектов газораспределительных сетей, объектов СУГ, резервуарных и групповых баллонных установок СУГ, газового оборудования зданий (ГРО, организация - собственник, арендатор объекта газораспределительной системы).
Пунктом 10.3.1 ОСТ установлено, что техническое обслуживание газового оборудования жилых зданий должно производиться не реже одного раза в три года. По истечении установленного изготовителем срока службы бытового газоиспользующего оборудования техническое обслуживание этого оборудования (в период до его замены) должно производиться не реже одного раза в год в жилых зданиях.
Согласно Правилам поставки газа наличие договора на ТО ВДГО и АДО является обязательным условием для поставки природного газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд граждан.
Так, подпунктом «к» пункта 9 Правил поставки газа предусмотрено предоставление физическим лицом поставщику газа для заключения договора поставки копии договора ТО ВДГО и АДО. В соответствии с подпунктом «б» пункта 13 Правил поставки газа отсутствие у физического лица договора на ТО ВДГО и АДО является основанием для отказа поставщика газа от заключения договора поставки газа.
Обязанность абонента обеспечивать надлежащее техническое состояние внутридомового газового оборудования и своевременно заключать договор на ТО ВДГО и АДО установлена подпунктом «к» пункта 21 Правил поставки газа.
В случае отсутствия у абонента договора на ТО ВДГО и АДО, заключенного со специализированной организацией, поставщик газа вправе в одностороннем порядке приостановить исполнение обязательств по поставке газа с предварительным письменным уведомлением абонента (подпункт «е» пункта 45 Правил поставки газа).
Поскольку необходимость осуществления технического обслуживания внутридомового газового оборудования закреплена нормативно, потребитель не имеет возможности заменить услуги по ТО ВДГО и АДО иными услугами.
Ценообразование на услуги по ТО ВДГО и АДО не подлежит государственному регулированию.
Единственным документом, рекомендующим порядок ценообразования на услуги по ТО ВДГО на территории РФ, является «Примерный прейскурант цен на услуги газового хозяйства по техническому обслуживанию и ремонту систем газоснабжения», разработанный АО «ГИПРОНИИГАЗ», утвержденный и введенный в действие Приказом ОАО «Росгазификация» от 20.06.2001 г. № 35. Расчет данного прейскуранта основан на определении трудоемкости работ, состава исполнителей, установленной часовой тарифной ставки, процента накладных расходов, рассчитанного к ФОТ по данным работам и нормы прибыльности.
Тарифы на ТО ВДГО и АДО устанавливаются предприятиями, оказывающими данные услуги, внутренними документами на основании принципов полного возмещения понесенных затрат и получения установленной нормы прибыльности.
В 2010 г. ООО «Восточная межрегиональная газовая компания», ОАО «Кемеровогоргаз» на основании «Примерного прейскуранта цен на услуги газового хозяйства по техническому обслуживанию и ремонту систем газоснабжения» составили расчет стоимости услуг по ТО ВДГО и АДО для населения Кемеровской области на 2010г., который был согласован РЭК КО и департаментом жилищно-коммунального и дорожного комплекса Администрации Кемеровской области.
Цена на услуги по ТО ВДГО и АДО, установленная в договорах на ТО ВДГО и АДО, заключаемых ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» в лице филиала в Кемеровской области и ОАО «Кемеровогоргаз» с населением, с 01.03.2010 г. составила:
- для населения, использующего газ на пищеприготовление, при наличии центрального отопления - 1,38 руб./м.3;
- для населения, использующего газ на пищеприготовление и отопление – 0,58 руб./м.3.
Услуги, не входящие в ТО, выполняются ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» по заявке абонента, за отдельную плату, согласно действующему прейскуранту.
В соответствии с условиями заключенных ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» c населением Кемеровской области договоров оплата за ТО ВДГО и АДО производится абонентом ежемесячно не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным.
Согласно статье 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Таким образом, в силу вышеуказанной нормы права, а также с учетом того, что без заключения договора на ТО ВДГО и АДО гражданин-потребитель не сможет заключить договор на поставку природного газа для обеспечения коммунально-бытовых нужд, договор на ТО ВДГО и АДО является публичным договором.
Публичный договор не должен противоречить действующему законодательству РФ и является гражданско-правовым договором, в котором сторонами могут устанавливаться (согласовываться) разные условия в зависимости от конкретных обстоятельств, если в ГК РФ и иные законы включены диспозитивные нормы.
В данном случае цена работы, а также порядок оплаты работ по договору бытового подряда регламентированы статьей 735 ГК РФ, что является законодательно закрепленной гарантией для потребителей.
Согласно статье 9 Федерального закона «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» №15-ФЗ от 26.01.1996 (ред. от 09.04.2009) в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с ГК РФ, а также правами, предоставленными потребителю законом «О защите прав потребителей».
По общему правилу, предусмотренному статьей 735 ГК РФ, работа по договору бытового подряда должна оплачиваться заказчиком после принятия им ее результата. Оплата непосредственно при заключении договора или путем выдачи аванса возможна только с согласия заказчика.
Аналогичная норма закреплена статьёй 37 Федерального закона от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», согласно которой потребитель обязан оплатить в полном объеме работу, выполненную исполнителем, после ее принятия. С согласия потребителя при заключении договора работа может быть оплачена им в полном размере или путем выдачи аванса.
Таким образом, подрядчик по договору бытового подряда не имеет права требовать предварительной оплаты за выполняемые работы.
Согласно условиям проекта договора на ТО ВДГО и АДО, предлагаемого ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз», потребитель изначально ставится в невыгодное положение, при котором он лишен свободы выбора и должен согласиться с тем порядком оплаты, который предложен ему хозяйствующим субъектом (ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз»), занимающим доминирующее положение. Данные факты свидетельствуют об ущемлении прав граждан, использующих природный газ для бытовых нужд.
Кроме того, в материалах дела имеются письма и обращения граждан-потребителей (<...> от 20.04.2010 г. вх. №2333; <...> от 12.04.2010 г. вх. №2108; <...> от 27.01.2011 г. вх. №85; <...> от 24.02.2011 г. вх. № 237), Территориального управления жилых районов Кедровка, Промышленновский от 15.02.2011 г. вх. №189, свидетельствующие о несогласии с предложенным ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» порядком оплаты, однако ни одного договора с измененным по требованию потребителей порядком оплаты услуг по ТО ВДГО и АДО ответчики не представили по причине их отсутствия.
При отказе потребителя заключать договор на ТО ВДГО и АДО в редакции, предложенной ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз», содержащей положения, ущемляющие права потребителя, для такого потребителя возникает угроза отключения газа в силу прямого указания закона.
В соответствии с частями 2 и 5 статьи 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей; условия публичного договора, не соответствующие указанным требованиям, ничтожны.
При расчете ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» платы за услуги по ТО ВДГО и АДО в зависимости от объема потребления газа, а также от цели потребления (для населения, использующего газ на пищеприготовление, при наличии центрального отопления - 1,38 руб./м.3; для населения, использующего газ на пищеприготовление и отопление – 0,58 руб./м.3) стоимость аналогичных работ для потребителей оказывается различной. При одинаковом составе ВДГО у потребителей разница в размере платы за аналогичный объем услуг может достигать в среднем 2 000 – 3 000 рублей.
Данное обстоятельство вступает в противоречие с положениями, закрепленными в статье 426 ГК РФ.
ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» в пояснениях по делу №83/А-10-2010 о нарушении антимонопольного законодательства приведен расчет стоимости услуг по ТО ВДГО и АДО в зависимости от используемого потребителем ВДГО, который, по их мнению, свидетельствует об увеличении стоимости услуг на ТО ВДГО и АДО в случае его применения для каждого абонента в среднем более чем на 158%. Согласно данным расчетам стоимость услуги только АДО для всех абонентов составит 486,24 рублей в год.
В рамках рассмотрения дела №83/А-10-2010 о нарушении антимонопольного законодательства ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» была представлена сводная таблица расчета тарифа на ТО и АДО ВДГО для населения на 2010 г., в которой указаны необходимые затраты ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» для оказания услуг по ТО ВДГО и АДО населению Кемеровской области в размере 7 966 000 рублей с учетом рентабельности в размере 10,7%.
Согласно представленным ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» данным выручка за ТО ВДГО и АДО в 2010 г. составила <...> рублей, при том, что плата за ТО ВДГО и АДО в размере 1,38 руб./м.3 (для населения, использующего газ на пищеприготовление, при наличии центрального отопления) и 0,58 руб./м.3 (для населения, использующего газ на пищеприготовление и отопление) была рассчитана исходя из выручки в размере <...> рублей.
Учитывая то, что количество абонентов ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» в 2010 г. составило более 17 000, и, применяя плату в размере 486,24 рублей в год, ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» могли бы получить только за услугу АДО более 8 000 000 рублей, что превышает сумму всех необходимых расходов ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» (7 966 000) на ТО ВДГО и АДО для населения на 2010 г. С учетом платы за услуги по ТО ВДГО выручка ответчиков превысит необходимые затраты в несколько раз.
Не принят во внимание при рассмотрении дела №83/А-10-2010 о нарушении антимонопольного законодательства и сравнительный расчет стоимости услуг по ТО ВДГО и АДО по двум методам, приведенный ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» в пояснениях: в зависимости от объёма потребления газа и используемого потребителем ВДГО, в связи с тем, что используемый ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» при данном расчете объём потреблённого газа был значительно занижен.
К примеру, данные об объёмах потребления газа, представленные поставщиком газа ООО «Кузбассрегионгаз» (в настоящее время ООО «Газпром межрегионгаз Кемерово») (№1-11/1966 от 08.09.2010 г.) по указанным в расчете абонентам, свидетельствуют о следующем:
- годовой объём потребления газа <...> (г.Новокузнецк, <...>) составил 6 020 тыс.м.3, тогда как в расчете ответчиков указан объём -5 160 тыс.м.3;
- годовой объём потребления газа <...> (п. Кедровка, Греческая деревня, <...>) составил 5 634 тыс.м.3, тогда как в расчете ответчиков указан объём - 4 354 тыс.м.3;
- годовой объём потребления газа <...> (п. Кедровка, ул. Российская, <...>) составил 9 333 тыс.м.3, тогда как в расчете ответчиков указан объём - 4 815 тыс.м.3;
- годовой объём потребления газа <...> (п. Кедровка, ул. Пионерская, <...>) составил 6 400 тыс.м.3, тогда как в расчете ответчиков указан объём - 5 100 тыс.м.3.
В Порядке содержания и ремонта ВДГО в Российской Федерации, утверждённом Приказом Министра регионального развития Российской Федерации от 26.06.2009 №239 (далее – Порядок), определены минимальные объемы работ по обслуживанию ВДГО для обеспечения его исправного и работоспособного состояния, а также периодичность их проведения.
В соответствии с пунктами 10-13 Порядка периодичность технического обслуживания внутридомового газового оборудования устанавливается с учетом срока службы, технического состояния и условий его эксплуатации. Техническое обслуживание наружных и внутренних газопроводов сети газопотребления должно производиться не реже одного раза в три года. Техническое обслуживание бытового газоиспользующего оборудования должно производиться в сроки, установленные изготовителем, но не реже одного раза в три года. По истечении установленного изготовителем срока службы бытового газоиспользующего оборудования его техническое обслуживание осуществляется на основании результатов технической инвентаризации, но не реже одного раза в год.
В проекте договора на ТО ВДГО и АДО, предлагаемом ответчиками потребителям, указан перечень работ при обслуживании ВДГО и их периодичность:
1.Техническое обслуживание ВДГО с периодичностью один раз в три месяца:
- визуальная проверка целостности и соответствия нормативным требованиям (осмотр) оборудования, в т.ч. перемещение его за пределы опор, наличие вибрации, сплющивания, недопустимого прогиба, просадки, изгиба и повреждения опор.
2.Техническое обслуживание ВДГО с периодичностью один раз в год:
- выявление утечки газа на наружном газопроводе, перемещение его за пределы опор, наличие вибрации, сплющивания, недопустимого прогиба, просадки, изгиба и повреждения опор;
- устранение выявленных утечек газа;
- проверка (визуальная) целостности и соответствия нормативным требованиям (осмотр) наружных и внутренних газопроводов сети газопотребления;
- проверка (визуальная) соответствия установки оборудования и прокладки газопроводов в помещении нормативным требованиям;
- проверка (визуальная) состояния окраски и креплений наружных и внутренних газопроводов сети газопотребления, наличия и состояния (целостности) защитных футляров в местах прокладки газопроводов через наружные и внутренние конструкции зданий (осмотр);
- проверка (визуальная) наличия свободного доступа к оборудованию;
- выявление необходимости замены или ремонта (восстановления) отдельных участков газопроводов, отключающих устройств; соединительных деталей, узлов и деталей газоиспользующего оборудования;
- проверка герметичности соединений газопроводов и отключающих устройств приборным методом или мыльной эмульсией (выявление утечек газа из разъемных соединений отключающих устройств), восстановление работоспособности отключающих устройств;
- проверка работоспособности, разборка и смазка отключающих устройств: кранов, задвижек, установленных на газопроводах, при необходимости, перенабивка сальниковых уплотнений;
- проверка наличия тяги в дымовых и вентиляционных каналах в помещении установки бытового газоиспользующего оборудования, состояния соединительных труб с дымовым каналом, выявление утечек дымовых газов;
- разборка и смазка кранов бытового газоиспользующего оборудования;
- проверка работоспособности, регулировка и наладка автоматики безопасности оборудования;
- регулировка процесса сжигания газа на всех режимах работы газоиспользующего оборудования;
- проверка работоспособности сигнализатора загазованности;
- очистка горелок от загрязнений;
- инструктаж потребителей по правилам безопасного пользования газом в быту.
Таким образом, ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» и ОАО «Кемеровогоргаз» в проекте договора изначально указывают расширенный перечень работ, без учета срока службы, технического состояния и условий эксплуатации ВДГО конкретного потребителя (при этом периодичность работ чаще, чем закрепленная в требованиях нормативных документов (Правила поставки газа, ОСТ, Порядок), тем самым увеличивая стоимость обслуживания. Кроме того, в редакцию договора на ТО ВДГО и АДО, заключаемого сроком на один год, включаются работы, которые должны проводиться один раз в три года.
Кемеровским УФАС России была запрошена информация о размере платы за услуги ТО ВДГО и АДО, сложившейся в других субъектах Российской Федерации.
По данным, полученным из территориальных органов ФАС России, расчет платы за услуги ТО ВДГО и АДО в Нижегородской, Самарской областях, Ставропольском крае осуществляется в зависимости от имеющегося у потребителя ВДГО в соответствии с Прейскурантами цен на услуги газового хозяйства по техническому обслуживанию и ремонту систем газоснабжения, утвержденными хозяйствующими субъектами.
Так, плата за техническое обслуживание плиты двухгорелочной газовой для населения на территории других субъектов РФ в 2010 г. составляла от 75,60 рублей до 130,98 рублей, тогда как по расчетам, представленным ответчиками по настоящему делу, стоимость обслуживания плиты двухгорелочной газовой на территории Кемеровской области в 2010г. составила бы 205,14 рублей.
В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Статья 10 Гражданского Кодекса РФ не допускает использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке.
Согласно части 2 статьи 9 Закона о защите конкуренции установленные Законом запреты на действия (бездействие) хозяйствующего субъекта, хозяйствующих субъектов распространяются на действия (бездействие) группы лиц.
Действия группы лиц в составе: ООО «Восточная межрегиональная газовая компания» в лице филиала в Кемеровской области и ОАО «Кемеровогоргаз», выразившиеся во включении в договор на ТО ВДГО и АДО условий, противоречащих законодательству РФ, в том числе условий по предварительной оплате услуг по ТО ВДГО и АДО ежемесячно, ранее факта их выполнения, а также в установлении платы за услуги по ТО ВДГО и АДО в зависимости от объема потребления природного газа, а не от объема фактически выполненных работ, являются злоупотреблением доминирующим положением, следствием которого явилось ущемление интересов неопределенного круга лиц (абонентов, использующих газ в бытовых целях).
Вышеуказанные неправомерные действия ОАО «Кемеровогоргаз» имели место в период с 01.01.2009 г. и не были прекращены до 23.03.2011 г.
Ответственность за совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством, предусмотрена статьей 14.31 КоАП РФ.
Согласно статье 2.1. КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Исходя из смысла данной нормы, юридическое лицо не подлежит ответственности в том случае, если будет доказано, что соблюдение норм и правил было невозможно в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые данное лицо не могло ни предвидеть, ни предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась.
Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
В данном случае у ОАО «Кемеровогоргаз» имелась возможность для соблюдения предусмотренных законом требований при осуществлении деятельности, тем не менее, данным хозяйствующим субъектом всех зависящих мер по соблюдению законодательства Российской Федерации предпринято не было.
ОАО «Кемеровогоргаз» документально не подтвердило наличие чрезвычайных обстоятельств, не позволивших выполнить требования части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а также то, что им были предприняты все необходимые и возможные меры к неукоснительному и точному исполнению требований законодательства РФ.
В соответствии с частью 3 статьи 2.1 КоАП РФ назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.
Должностное лицо Кемеровского УФАС России приходит к выводу о невозможности признания правонарушения, допущенного ОАО «Кемеровогоргаз», малозначительным.
В соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.
Состав правонарушения, предусмотренный статьей 14.31 КоАП РФ, а именно совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, является формальным.
Для квалификации действий хозяйствующего субъекта как правонарушения не требуется наступления каких-либо последствий для охраняемых общественных отношений либо выявления угрозы данным отношениям.
Общественно-опасный характер данного правонарушения определяется тем, что ОАО «Кемеровогоргаз» было допущено нарушение антимонопольного законодательства (части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции»), выразившееся в злоупотреблении данной организацией своим доминирующим положением на товарном рынке.
Существенная угроза охраняемым общественным интересам в данном случае заключается, прежде всего, в несоблюдении ОАО «Кемеровогоргаз» публично-правовых обязанностей, возникающих у него при осуществлении деятельности по ТО ВДГО и АДО населения Кемеровской области.
Факт нарушения ОАО «Кемеровогоргаз» части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» и совершения административного правонарушения, предусмотренного статьёй 14.31 КоАП РФ установлен и подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами.
Решая вопрос о виде и размере административного наказания, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области учитывает характер совершенного правонарушения, а также наличие обстоятельств, отягчающих и смягчающих административную ответственность.
Обстоятельств, отягчающих административную ответственность, не установлено.
Совершение ОАО «Кемеровогоргаз» административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьёй 14.31 КоАП РФ, впервые, признается как обстоятельство, смягчающее административную ответственность
В соответствии со статьей 14.31 КоАП РФ совершение данного административного правонарушения влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не менее ста тысяч рублей.
В целях определения размера административного штрафа размер выручки рассчитывается в соответствии со ст.ст. 248 – 249, 271 Налогового кодекса Российской Федерации.
По сведениям, представленным ОАО «Кемеровогоргаз» в Кемеровское УФАС России, сумма выручки правонарушителя от реализации всех товаров, работ и услуг (за минусом налога на добавленную стоимость, акцизов и аналогичных обязательств) за 2010 год составила <...> рублей. Размер выручки ОАО «Кемеровогоргаз» на рынке реализации услуг по ТО ВДГО и АДО в границах балансовой принадлежности газовых сетей, расположенных на территории муниципальных образований Кемеровской области (г.Кемерово, Кемеровский район), на котором совершено правонарушение, за 2010 год составил <...> рублей (без НДС).
Оценивая собранные по делу доказательства, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области находит вину ОАО «Кемеровогоргаз» доказанной, а действия верно квалифицированными по статье 14.31 КоАП РФ, как совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством, а именно в соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, и назначает административное наказание ОАО «Кемеровогоргаз» в пределах санкции, определенной статьёй 14.31 КоАП РФ, а именно в размере 1 сотой (0,01) размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение.
Одна сотая (0,01) размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, составляет <...> рубля, т.е. менее ста тысяч рублей, следовательно, применению подлежит минимальный, установленный статьёй 14.31 КоАП РФ, штраф – 100 000 (сто тысяч) рублей.
Минимальный размер санкции, предусмотренный статьёй 14.31 КоАП РФ, (сто тысяч рублей) не превышает одну двадцать пятую совокупного размера суммы выручки (ч. 4 ст. 3.5 КоАП РФ).
Руководствуясь статьей 23.48, частью 1 статьи 29.9, а также статьей 14.31 КоАП РФ, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области
Постановила:
1.Признать ОАО «Кемеровогоргаз» виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьёй 14.31 КоАП РФ.
2.Наложить на ОАО «Кемеровогоргаз» административный штраф в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.
Согласно пункту 1 статьи 46 Бюджетного кодекса Российской Федерации штрафы подлежат зачислению в федеральный бюджет.
Реквизиты счета для перечисления штрафа:
Получатель: ИНН 4207012419 КПП 420501001
УФК по Кемеровской области (Кемеровское УФАС России)
р/с 40101810400000010007
в ГРКЦ ГУ Банка России по Кемеровской области г. Кемерово
БИК 043207001
КБК: 161 116 02010 01 0000 140
ОКАТО: 32401000000
Назначение платежа: административный штраф за нарушение антимонопольного законодательства по делу № 242/03-АДМ-2010.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП РФ.
Согласно части 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.
В соответствии со статьей 30.1 и частью 1 статьи 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу либо в арбитражный суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.
Руководитель управления
Н.Е. Кухарская