Решение Кемеровского УФАС России от 30.08.2011 г № Б/Н

В отношении ОАО "Кемеровский полиграфический комбинат" и ООО "Проф-Аудит"

Генеральному директору
ОАО «Кемеровский 
полиграфический комбинат»
<...>

Директору
ООО «Проф-Аудит»
<...>

Резолютивная часть решения оглашена «16» августа 2011 г.
Решение в полном объеме изготовлено «30» августа 2011 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
Председателя Комиссии: Клостер Е.А. – заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии: Кондратьевой С.В. – начальника отдела социальной сферы и финансовых рынков;
Александровой Л.А. – ведущего специалиста-эксперта отдела контроля органов власти, судебной и правовой работы;
Кирилловой И.Г. – главного специалиста-эксперта отдела социальной сферы и финансовых рынков;
Щегловой Н.В. – ведущего специалиста-эксперта отдела социальной сферы и финансовых рынков;
Заворотина И.Г. – специалиста-эксперта отдела социальной сферы и финансовых рынков;
при участии:
<...> – генерального директора ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат», без доверенности;
<...> – директора ООО «Проф-Аудит», без доверенности,
рассмотрев дело № 60/А-11-2011, возбужденное по признакам нарушения части 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Установила:
В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило требование Прокуратуры Центрального района города Кемерово о проведении проверки на предмет соблюдения требований части 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» открытым акционерным обществом «Кемеровский полиграфический комбинат» (далее – ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат») и обществом с ограниченной ответственностью «Проф-Аудит» (далее – ООО «Проф-Аудит) при заключении договоров на аудиторские услуги без проведения торгов.
Кемеровским УФАС России по результатам проведенной проверки в действиях ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит» выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства, приказом от 15.07.2011г. № 210 возбуждено дело № 60/А-11-2011 по признакам нарушения части 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О Защите конкуренции».
Определением от 19.07.2011 г. рассмотрение дела № 60/А-11-2011 назначено на 10.08.2011 г., в качестве ответчиков привлечены ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит».
В связи с производственной необходимостью уведомлением от 22.07.2011 г. рассмотрение дела № 60/А-11-2011 было перенесено на 16.08.2011 г.
На заседании Комиссии 16.08.2011 года представитель ООО «Проф-Аудит» пояснил, что в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» договор на проведение обязательного аудита бухгалтерской отчетности заключается в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 21.06.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о размещении заказов).
В силу закона и сложившейся судебной практики хозяйствующим субъектам дана возможность принять решение о заключении договора об обязательном аудите с аудитором, как единственным исполнителем, без проведения торгов в соответствии с пунктом 14 части 2 статьи 55 Закон о размещении заказов, которым предусмотрено, что размещение заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) осуществляется заказчиком в случае, если осуществляются поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд на сумму, не превышающую установленного Центральным банком Российской Федерации предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке; при этом заказы на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг заказчик вправе размещать в течении квартала в соответствии с настоящим пунктом на сумму, не превышающую указанного предельного размера расчетов наличными деньгами. По итогам размещения таких заказов могут быть заключены государственные или муниципальные контракты, а также иные гражданско-правовые договоры в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.
Согласно пункту 1 указания Центрального банка Российской Федерации от 20.06.2007 № 1843-У "О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя" расчеты наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 000 рублей.
Стоимость договора об оказании аудиторских услуг № 22 от 20.05.2009г. не превышала установленный Банком России предельный размер расчетов наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке и составила 80 тыс. рублей. В связи с чем ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» имело право согласно положениям статьи 55 Закона о размещении заказа заключить договор с единственным исполнителем без проведения конкурса.
На заседании Комиссии представитель ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» поддержал позицию представителя ООО «Проф-Аудит» и добавил, что решение о выборе в качестве исполнителя по оказанию аудиторских услуг при проведении обязательного аудита именно ООО «Проф-Аудит» основано на долгосрочном сотрудничестве данных хозяйствующих субъектов. Кроме того, пунктом 4 решения от 29.06.2010г. № 14-2/2803 единственного акционера ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области аудитором общества утверждено ООО «Проф-Аудит».
Представитель ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» пояснил, что заказ на проведение обязательного аудита бухгалтерской отчетности путем проведения торгов в форме открытого конкурса не размещался.
Изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, Комиссия Кемеровского УФАС России установила следующее:
Между ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит» заключен договор № 22 от 20.05.2009 года об оказании аудиторских услуг по проверке финансово-хозяйственной деятельности предприятия за 2009 год.
В соответствии с пунктом 3.2 договора № 22 от 20.05.2009 года оплата в размере 80 тыс. рублей должна быть произведена в январе 2010 года. Пунктом 6.1 данного договора № 22, данный договор вступает в силу с момента подписания и действует до 30.03.2010 года. Фактически оплата была произведена в ноябре 2011 года платежными поручениями № 471 от 13.11.2010г. и № 472 от 16.11.2010г.
Доля субъекта Российской Федерации в уставном капитале ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» составляет 100%.
Единственным акционером ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» является Комитет по управлению государственным имуществом Кемеровской области.
В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 30.12.2008г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности», обязательный аудит проводится в случаях, если организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества, обязательный аудит проводится ежегодно.
Частью 4 статьи 5 ФЗ от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» предусмотрено, что договор на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности организации, в уставном капитале которой доля государственной собственности составляет не менее 25%, а также на проведение аудита бухгалтерской отчетности государственной корпорации, государственной компании, государственного унитарного предприятия или муниципального унитарного предприятия заключается по итогам размещения заказа путем проведения торгов в форме открытого конкурса в порядке, предусмотренном положениями Закона о размещении заказов.
В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о размещении заказов размещение заказа может осуществляться:
- путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в т.ч. аукциона в электронной форме;
- без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах.
Частью 3 статьи 10 Закона о размещении заказов предусмотрено, что решение о способе размещения заказа принимается заказчиком, уполномоченным органом в соответствии с положениями Закона о размещении заказов.
Положениями статьи 5 ФЗ от 30.12.2008 № 307 «Об аудиторской деятельности» установлена специальная норма прямого действия, обязывающая акционерное общество (заказчика) размещать заказ на аудиторские услуги исключительно путем проведения открытого конкурса, т.е. ограничено право заказчика на выбор одного из предусмотренных частью 1 статьи 10 Закона о размещении заказа способов проведения отбора аудиторских организаций.
Часть 4 статьи 5 ФЗ от 30.12.2008 № 307 «Об аудиторской деятельности» применима к нормам, регулирующим порядок размещения заказов путем проведения торгов в форме открытого конкурса и не распространяет свое действие на правила, касающиеся способа и формы размещения заказа.
Таким образом, ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» при выборе аудиторской организации должно было проводить открытый конкурс в соответствии с положениями Закона о размещении заказов.
Согласно информации, представленной ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат», заказ на проведение обязательного аудита бухгалтерской отчетности путем проведения торгов в форме открытого конкурса не размещался (письмо исх. № 93 от 22.12.2010г.).
ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» посчитало, что в соответствии с пунктом 14 части 2 статьи 55 Закона о размещении заказа оно имело право заключить договор с единственным исполнителем без проведения торгов, так как сумма по договору не превышала сумму, установленного Центральным банком РФ предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке.
В соответствии с пунктом 18 статьи 4 ФЗ от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» соглашение – договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
Договор № 22 от 20.05.2009г. на проведения обязательного аудита без проведения торгов, заключенный между ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит», является соглашением между хозяйствующими субъектами.
Заключение договора № 22 20.05.2009г. без соблюдения порядка размещения заказов, предусмотренного Законом о размещении заказов, привело к ограничению конкуренции на рынке аудиторских услуг.
В соответствии с пунктом 7 статьи 4 ФЗ от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» конкуренция – соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого их них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем рынке.
В результате заключения вышеуказанного договора конкурсное соперничество между аудиторскими организациями, оказывающими подобные услуги, было исключено путем предоставления преимущества ООО «Проф-Аудит».
Согласно пункту 17 статьи 4 ФЗ от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» к признакам ограничения конкуренции относится: сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.
Реализация договора № 22 от 20.05.2009г. на проведение обязательного аудита создала возможность для ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит» в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара (услуг по проведению обязательного аудита) на рынке аудиторских услуг. Хозяйствующие субъекты, осуществляющие деятельность на рынке аудиторских услуг были лишены возможности размещения заявок на участие в конкурсе, т.е. соперничество аудиторских организаций, оказывающих подобные услуги, было исключено.
Кроме того, стоимость услуг (цена) по договору № 22 от 20.05.2009г. не является конкурентной ценой, так как сложилась не в условиях конкуренции, а путем договоренности между ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит».
На заседании Комиссии представители ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит» не отрицали, что заключение договора № 22 от 20.05.2009 года об оказании аудиторских услуг без проведения торгов является нарушением антимонопольного законодательства.
Оценив все вышеизложенные обстоятельства, Комиссия пришла к выводу, что, договор № 22 от 20.05.2009г., заключенный между ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит», является соглашением, реализация которого привела к ограничению конкуренции на рынке аудиторских услуг.
В соответствии с частью 2 статьи 11 ФЗ от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»: запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных соглашений», которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона) или иные согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие соглашения или согласованные действия могут привести к ограничению конкуренции.
Действия ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит» по заключению договора № 22 от 20.05.2009г. на оказание аудиторских услуг по проверке финансово-хозяйственной деятельности предприятия (аудита) без проведения конкурса, реализация которого привела к ограничению конкуренции на рынке аудиторских услуг, подлежат квалификации как нарушение требований части 2 статьи 11 ФЗ от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
Определить доход, полученный ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит» от заключения соглашения, а именно: договора № 22 от 20.05.2009г. на оказание аудиторских услуг по проверке финансово-хозяйственной деятельности предприятия (аудита) за 2009 год, реализация которого привела к ограничению конкуренции на рынке аудиторских услуг, не представляется возможным, поскольку невозможно установить предполагаемый размер оплаты за оказание аудиторских услуг по договору, заключенному по результатам проведенных торгов, который готовы были предложить другие хозяйствующие субъекты, осуществляющие деятельность на рынке аудиторских услуг.
На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», Комиссия Кемеровского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства
Решила:
1.Признать в действиях ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит» нарушение части 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
2.В связи с исполнением договора № 22 от 20.05.2009 года об оказании аудиторских услуг, заключенного между ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит», предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства не выдавать.
3.Передать материалы дела № 60/А-11-2011 должностному лицу Кемеровского УФАС России для решения вопроса о возбуждении в отношении ОАО «Кемеровский полиграфический комбинат» и ООО «Проф-Аудит» дел об административных правонарушениях по части 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Председатель Комиссии
Е.А. Клостер
Члены Комиссии
С.В. Кондратьева
И.Г. Кириллова
Н.В. Щеглова
Л.А. Александрова
И.М. Заворотин

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание: за невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность в виде штрафа.