Решение от 05.09.2011 г № Б/Н
О нарушении антимонопольного законодательства при включении в договоры на пользование тепловой энергией дискриминационных условий
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:
Председателя Комиссии:
Клостер Е.А. - заместителя руководителя управления;
Членов Комиссии:
Давыдовой А.М. - начальника отдела ТЭК;
Фризен С.Н. - главного специалиста-эксперта отдела ТЭК;
Залендинова Р.Р. - главного специалиста-эксперта отдела ТЭК;
Ананьевой Г.Н. - ведущего специалиста-эксперта отдела ТЭК;
Горбачева А.И. - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля
органов власти, судебной и правовой работы,
в присутствии:
- <...> - представителя ОАО "М.Э.К.",рассмотрев дело N 73/А-10-2011, возбужденное по признакам нарушения Открытым акционерным обществом "М.Э.К." (652840, <...>; <...>) части 1 и пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закона о защите конкуренции), установила:
Кемеровским УФАС России по результатам проведения плановой проверки соблюдения ОАО "М.Э.К." положений Закона о защите конкуренции возбуждено дело N 73/А-10-2011 по признакам нарушения ОАО "М.Э.К." части 1 и пункта 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившегося во включении в публичные контракты и договоры на отпуск и пользование тепловой энергией условий по прекращению и ограничению подачи тепловой энергии, противоречащих действующему законодательству, а также включение в указанные договоры и контракты различных (дискриминационных) условий оплаты и ответственности потребителей за неисполнение условий договора, что ущемляет интересы потребителей.
Определением от 26.07.2011 (исх. N 03/6362 от 27.07.2011) рассмотрение дела N 73/А-10-2011 назначено на 05.09.2011.
ОАО "М.Э.К." представило пояснения по делу N 73/А-10-2011, в которых общество указывает на то, что включение в договор условий по прекращению и ограничению подачи тепловой энергии, оплату за самовольное подключение, срыв пломб на приборах учета, а также неустойки за просрочку платежей обусловлено принципом свободы договора и не навязывались потребителям. Данные условия включены в договор взаимным волеизъявлением сторон. Протоколов разногласий от потребителей по исключению вышеуказанных условий, в том числе по прекращению и ограничению подачи тепловой энергии, исключению или уменьшению размеров неустойки не поступало. ОАО "М.Э.К.", включив в договоры положения, увеличивающие ответственность потребителей тепловой энергии, данные меры ответственности не применяло, тем самым права потребителей не были ущемлены и нарушены.
Также, ОАО "М.Э.К." были даны пояснения по факту отсутствия в договорах на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде условий, определяющих качественные характеристики тепловой энергии. ОАО "М.Э.К." указало на техническую ошибку, допущенную в некоторых договорах. Так, в результате технической ошибки в договорах указан неверный номер нормативного документа, регламентирующего качественные показатели горячей воды (вместо СанПиН 2.1.4.2496-09 "Питьевая вода. Гигиенические требования к качеству воды централизованных систем питьевого водоснабжения. Контроль качества. Гигиенические требования к обеспечению безопасности систем горячего водоснабжения" указан СанПиН 2.1.4.559-96 "Питьевая вода").
ОАО "М.Э.К." сообщило о том, что с 05.07.2011 в договоры на теплоснабжение, заключаемые с потребителями, внесены изменения, в том числе к договору прилагается температурный график, определяющий качественные показатели тепловой энергии.
Изучив материалы дела, пояснения ОАО "М.Э.К.", Комиссия Кемеровского УФАС России установила следующее:
ОАО "М.Э.К." осуществляет производство и транспортировку пара и горячей воды (тепловой энергии) в центральной части г. Мыски.
Для осуществления своей деятельности ОАО "М.Э.К." арендует имущество, расположенное в г. Мыски Кемеровской области, которое состоит из объектов недвижимости, инженерных коммуникаций (в т.ч. здания котельной, тепловые сети и др.) по договорам аренды имущества, заключенным с ООО "М.Г." (от 10.10.2005 N б/н), с ЗАО "Коммунэнерго" (от 01.12.2005 N 1-5/12/10), с КУМИ г. Мыски (от 03.04.2009 N 56 и от 01.01.2010 N 75), а также использует оборудование, находящееся на балансе Общества, расположенное в зданиях и используемое для производства и транспортировки тепловой энергии.
Потребителями услуг по поставке тепловой энергией в горячей воде, оказываемых ОАО "М.Э.К.", являются: население, предприятия, учреждения и организации любой формы собственности, юридические лица и индивидуальные предприниматели г. Мыски Кемеровской области.
Региональной энергетической комиссией Кемеровской области утвержден тариф на тепловую энергию (включающий затраты на производство и передачу тепловой энергии), реализуемую ОАО "М.Э.К." на потребительском рынке.
Услуги по передаче тепловой энергии, согласно статье 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях", отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
В соответствии с частью 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Таким образом, ОАО "М.Э.К.", являясь субъектом естественной монополии, занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче тепловой энергии в пределах географических границ, определенных территорией, охватываемой тепловыми сетями ОАО "М.Э.К.".
В ходе проведения проверки Кемеровским УФАС России на предмет соблюдения ОАО "М.Э.К." статьи 10 Закона о защите конкуренции были изучены договоры на отпуск тепловой энергии в горячей воде.
В соответствии с подпунктом 2 части 8 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) условия договора теплоснабжения должны соответствовать техническим условиям. Договор теплоснабжения должен определять, в том числе, параметры качества теплоснабжения.
Договоры теплоснабжения, заключенные ОАО "М.Э.К." с бюджетными, прочими потребителями и населением, не содержат условий, определяющих качество тепловой энергии, однако, в обязанности ОАО "М.Э.К." входит поддержание качественных показателей тепловой энергии в соответствии с требованиями СанПиН 2.1.4.559-96 "Питьевая вода". Вместе с тем, указанные СанПиН, не определяют показатели качества тепловой энергии. Также, договоры на теплоснабжение не содержат ссылки на температурный график, определяющий качественные показатели тепловой энергии.
В соответствии с условиями контрактов, договоров заключенных с бюджетными и прочими потребителями энергоснабжающая организация вправе производить отключение или ограничения тепловой энергии потребителю после соответствующего предупреждения в порядке, предусмотренном действующим законодательством, в следующих случаях:
а) неудовлетворительного состояния теплопотребляющих установок потребителя, в соответствии с актом ТУ "Кузбассэнергонадзора;
б) при отсутствии на предприятии ответственного лица за тепловое хозяйство, назначенного приказом руководителя;
в) самовольного присоединения к тепловым сетям энергоснабжающей организации;
г) для проведения плановых ремонтных работ.
Включение данных условий в контракты и договоры носит выборочный характер.
Также, энергоснабжающая организация вправе производить отключение или ограничения тепловой энергии потребителю без предупреждения в случае предотвращения или ликвидации аварии в системе энергоснабжающей организации.
В соответствии с пунктом 3.3 договоров, заключенных с населением энергоснабжающая организация вправе после предварительного предупреждения абонента частично ограничить или прекратить подачу тепловой энергии в следующих случаях:
- за неоплату тепловой энергии в установленные договором сроки;
- ввода в эксплуатацию систем теплопотребления без участия представителя ЭСО;
- присоединения систем теплопотребления помимо приборов учета;
- неудовлетворительное состояние систем теплопотребления, угрожающее аварией или создающего угрозу для жизни людей;
- превышения установленных режимов теплопотребления, обусловленных договором максимальных часовых нагрузок без согласия ЭСО;
- недопуска представителей ЭСО к системам теплопотребления или к приборам учета тепловой энергии;
- в межотопительный период для ремонта теплоисточников и тепловых сетей ЭСО предоставляется право сделать перерыв в подаче тепловой энергии.
В соответствии с частями 2 и 3 статьи 546 Гражданского кодекса РФ перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии допускаются по соглашению сторон, за исключением случаев, когда удостоверенное органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок абонента угрожает аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан. О перерыве в подаче, прекращении или об ограничении подачи энергии энергоснабжающая организация должна предупредить абонента.
Прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом - юридическим лицом, но с соответствующим его предупреждением допускается в установленном законом или иными правовыми актами порядке в случае нарушения указанным абонентом обязательств по оплате энергии.
Перерыв в подаче, прекращение или ограничение подачи энергии без согласования с абонентом и без соответствующего его предупреждения допускаются в случае необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии при условии немедленного уведомления абонента об этом.
Согласно части 1 статьи 22 Закона о теплоснабжении в случае наличия у потребителя задолженности по оплате тепловой энергии (мощности), теплоносителя, в том числе в случае нарушения сроков предварительной оплаты, если такое условие предусмотрено договором теплоснабжения, в размере, превышающем размер платы за более чем один период платежа, установленный этим договором, теплоснабжающая организация вправе ввести ограничения подачи тепловой энергии, теплоносителя в порядке, установленном правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации. Правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации, определяются социально значимые категории потребителей и особенности введения в отношении них ограничения, прекращения подачи тепловой энергии, теплоносителя.
Таким образом, в публичные контракты и договоры на отпуск и пользование тепловой энергией, заключенные ОАО "М.Э.К." с потребителями, включены условия по прекращению и ограничению подачи тепловой энергии, непредусмотренные действующим законодательством РФ.
Согласно статье 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
В силу вышеуказанной нормы права договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде является публичным договором.
Публичный договор не должен противоречить действующему законодательству РФ.
Согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.
Действия ОАО "М.Э.К.", выразившиеся во включении в публичные контракты и договоры на отпуск и пользование тепловой энергией условий по прекращению и ограничению подачи тепловой энергии, противоречащих действующему законодательству, которые могут привести к ущемлению интересов потребителей, квалифицированы Комиссией как нарушение ОАО "М.Э.К." части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Учет отпускаемой тепловой энергии производится по показаниям приборов учета (узла учета), установленных на тепловом вводе потребителя.
При отсутствии приборов учета у потребителя расход тепловой энергии определяется на основании расчета потребленного количества тепловой энергии, закрепленного в контракте.
В контрактах, заключенных ОАО "М.Э.К." с межмуниципальным отделом внутренних дел "Междуреченский" (от 01.01.2011 N 3), муниципальным учреждением здравоохранения Центральная городская больница (от 01.01.2011 N 31/28), муниципальным учреждением "Городской центр культуры" (от 30.12.2010 N 4), расчет за отпущенную тепловую энергию производится:
- при наличии приборов учета - до 30 числа последующего месяца за текущим на основании акта о показаниях прибора учета и выписанного энергоснабжающей организацией счета-фактуры и акта выполненных работ;
- при отсутствии приборов учета - до 25 числа текущего месяца на основании выписанного энергоснабжающей организацией счета-фактуры и акта выполненных работ.
При этом в контракте на отпуск и пользование тепловой энергией, заключенном ОАО "М.Э.К." с межмуниципальным отделом внутренних дел "Междуреченский" (от 01.01.2011 N 3), в пункте 4.1 определено, что все расчеты за тепловую энергию, отпущенную потребителю, производятся по счетам-фактурам, предъявляемым энергоснабжающей организацией в период с 01 по 10 число следующего месяца за отчетным. Таким образом, в случае отсутствия приборов учета (или выходе их строя) на объектах межмуниципального отдела внутренних дел "Междуреченский", потребитель не сможет в срок до 25 числа текущего месяца на основании выписанного энергоснабжающей организацией счета-фактуры и акта выполненных работ произвести оплату за потребленную тепловую энергию.
Согласно пункту 2 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 N 294, оплата потребителями тепловой энергии на территории Российской Федерации осуществляется в следующем порядке:
- 35 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 18-го числа этого месяца;
- 50 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца;
оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств, ранее внесенных потребителем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется в срок до 10-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если объем фактического потребления тепловой энергии за истекший месяц меньше планового объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц.
В пункте 5 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ установлено, что его положения (в том числе, пункт 2, согласно которому оплата потребителями тепловой энергии осуществляется в предварительном порядке) не применяются, в частности, в отношении государственных (муниципальных) учреждений, казенных предприятий.
В пункте 4.6 контракта N 10 от 30.09.2010 на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде, заключенного ОАО "М.Э.К." с Управлением Федеральной миграционной службой по Кемеровской области, указано, что при отсутствии приборов учета оплата за отпущенную тепловую энергию производится до 30 числа текущего месяца.
Аналогичное условие содержится в контракте на отпуск и пользование тепловой энергии в горячей воде от 21.12.2010 N 32, заключенном ОАО "М.Э.К." с муниципальным учреждением дополнительного образования детей - Центр дополнительного образования детей.
В пункте 4.6 контракта на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 13.12.2010 N 17, заключенного ОАО "М.Э.К." со Следственным управлением Следственного комитета при прокуратуре РФ по Кемеровской области, определено, что при отсутствии приборов учета оплата за отпущенную тепловую энергию производится до 15 числа последующего месяца за текущим.
Во всех контрактах, заключенных ОАО "М.Э.К." с бюджетными потребителями, предусмотрена ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий контрактов в соответствии с действующим законодательством. Однако, в некоторые контракты (с муниципальным учреждением здравоохранения Центральная городская больница - контракт от 01.01.2011 N 31/28; с муниципальным учреждением "Городской центр культуры" - контракт от 30.12.2010 N 4) дополнительно включены условия по ответственности потребителя:
- за самовольное подключение к тепловым сетям потребитель оплачивает энергоснабжающей организации десятикратную стоимость тепловой энергии и химически очищенной воды, включая тарифную;
- за срыв пломб на приборах учета тепловой энергии потребитель оплачивает энергоснабжающей организации пятикратную стоимость тепловой энергии, включая тарифную;
- в случае просрочки исполнения потребителем обязательств, предусмотренных контрактом, другая сторона вправе потребовать уплату неустойки (в размере 1/300 ставки рефинансирования, действующей на день уплаты неустойки) за каждый день просрочки.
Согласно пункту 8 статьи 4 Закона о защите конкуренции дискриминационными условиями являются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.
В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий.
Действия ОАО "М.Э.К." по включению в публичные контракты и договоры на отпуск и пользование тепловой энергией различных условий оплаты и ответственности потребителей за неисполнение их условий квалифицированы Комиссией как нарушение ОАО "М.Э.К." пункта 8 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Таким образом, Комиссией было установлено, что в действиях ОАО "М.Э.К." содержатся нарушения пункта 8 части 1 и части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", повлекшие за собой угрозу ущемления интересов потребителей.
На основании вышеизложенного, Комиссия считает доводы ОАО "М.Э.К." о том, что условия договоров не навязывались потребителям и обусловлены принципом свободы договора, несостоятельными, так как договор на теплоснабжение является публичным договором, а условия публичного договора должны быть равными для всех потребителей и не должны противоречить действующему законодательству.
Факт того, что потребители понесли вследствие противоправных действий ОАО "М.Э.К." материальный ущерб, не установлен.
Учитывая, что ответчиком не были представлены доказательства прекращения нарушения антимонопольного законодательства до завершения рассмотрения Комиссией дела N 73/А-10-2011, у Комиссии отсутствуют основания, предусмотренные статьей 48 Закона о защите конкуренции, для прекращения дела N 73/А-10-2011, в связи с чем Комиссия считает необходимым выдать ОАО "М.Э.К." предписание, направленное на устранение нарушения антимонопольного законодательства.
На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частью 1 статьи 43 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства решила:
1.Признать ОАО "М.Э.К." нарушившим пункт 8 части 1 и части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" посредством включения в публичные контракты и договоры на отпуск и пользование тепловой энергией условий по прекращению и ограничению подачи тепловой энергии, противоречащих действующему законодательству, а также включение в указанные договоры и контракты дискриминационных условий оплаты и ответственности потребителей за неисполнение условий договора, что имеет своим результатом ущемления интересов и прав потребителей и создание угрозы наступления неблагоприятных последствий для потребителей.
2.Выдать ОАО "М.Э.К." предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства путем совершения следующих действий:
2.1.Разработать типовые формы контрактов и договоров на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде в соответствии с действующим законодательством РФ, а именно:
- предоставить потребителям равные условия пользования тепловой энергией, включая условия по оплате и ответственности потребителей в соответствии с действующим законодательством РФ;
- устанавливать в договорах на отпуск и пользование тепловой энергией в горячей воде условия по прекращению и ограничению подачи тепловой энергии, не противоречащие действующему законодательству РФ.
2.2.ОАО "М.Э.К." в срок до 01.12.2011 представить в Кемеровское УФАС России доказательства исполнения настоящего предписания.
В соответствии со статьей 52 Закона о защите конкуренции решение антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.
Председатель Комиссии
Е.А.КЛОСТЕР
Члены Комиссии
А.М.ДАВЫДОВА
Р.Р.ЗАЛЕНДИНОВ
С.Н.ФРИЗЕН
Г.Н.АНАНЬЕВА
А.И.ГОРБАЧЕВ
УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Приложения
2011-09-05 Приложение к Решению от 05 сентября 2011 года № Б/Н Предписание